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Los últimos años han sido testigos de una extraordinaria efervescencia legislativa y judicial en la búsqueda de un equilibrio entre la posición privilegiada que debe corresponder al acreedor hipotecario por razón de la garantía contratada y el interés más general del concurso. En el Texto Refundido de la Ley Concursal han remansado algunas de las posiciones más moderadas que entonces emergieron, y en ese sentido puede que estemos ya ante un marco legal llamado a gozar de cierta perdurabilidad. La presente obra acomete su estudio en relación con los problemas, y las soluciones, que previamente se habían manifestado en la práctica judicial y registral. No obstante, por la naturaleza inmobiliaria de la garantía, y por algunas singularidades de nuestro sistema hipotecario, lo hace desde una perspectiva notarial centrada en cómo sale el bien hipotecado de la masa activa del concurso, momento en que se plantean multitud de dudas y dificultades que es necesario resolver, muchas de ellas como anticipo de lo que ocurrirá después con el Registro de la Propiedad. Las cuestiones de fondo son básicamente las mismas que con cualquier otro enfoque, pero permiten un examen desde un punto de vista algo diferente, que no solo interesa al notario, también a cualquier otro operador jurídico implicado en la operación. La obra deja fuera la situación de la hipoteca en el pre-concurso, materia que será objeto de una futura reforma por la transposición de la Directiva (UE) 2019/1023, aunque también se presta atención al texto del Anteproyecto conocido.
Índice
Abreviaturas Capítulo I. Presentación y algunas consideraciones generales previas de método, semánticas, históricas y de futuro 1. Presentación de la obra. 1. Garantía real y privilegio 2. El deterioro de la garantía en un escenario concursal 3. Propósito de la obra 4. Una aproximación notarial 2. Los modos de realización de la garantía 5. La importancia del procedimiento 6. Los procedimientos comunes 7. Los procedimientos especiales 8. Los mecanismos de realización 3. Cuestiones terminológicas 9. La diversidad de supuestos 10. La distinción básica entre realización de la garantía y realización del bien 11. Estructura de la obra 4. Un breve apunte retrospectivo y otro sobre el futuro próximo A) La situación previa a la Ley Concursal 12. La incidencia de la retroacción 13. Las normas materiales 14. Las normas procesales 15. Las normas hipotecarias 16. La falta de integración en la masa 17. El problema de las nuevas ejecuciones 18. La actual Ley de Enjuiciamiento Civil B) Los antecedentes remotos de la Ley Concursal 19. El anteproyecto de 1959 20. El anteproyecto de 1983 21. Anteproyecto de 1996 C) Los antecedentes próximos de la Ley Concursal 22. Anteproyecto de la Ley Concursal de 2001 23. El proyecto de Ley Concursal de 2002 D) La Ley Concursal de 2003 24. El texto final de la Ley Concursal i) La paralización de ejecuciones ii) Inicio o reanudación de ejecuciones iii) El pago de los créditos con privilegio especial E) Las reformas posteriores 25. La reforma de 2011 26. La reforma de 2013 27. La primera reforma de 2014 28. La segunda reforma de 2014 29. La reforma de 2015 30. El hilo conductor de la obra 31. Perspectivas de futuro i) Planes de reestructuración ii) Procedimiento especial para microempresas iii) Enajenación de bienes de la masa activa iv) Especialidades en cuanto a los modos de realización de los bienes afectos v) Enajenación de unidad productiva vi) Convenio concursal vii) Liquidación concursal viii) Apertura de la fase de liquidación y ejecución separada ix) Exoneración del pasivo insatisfecho x) Conclusión concurso de persona jurídica Capítulo II. Constitución de la hipoteca y situación personal del hipotecante 1. Los efectos del concurso sobre el hipotecante 1. La constitución de la hipoteca antes de la declaración del concurso de acreedores 2. El auto de declaración del concurso 3. La publicidad registral del concurso 4. El acceso previo del título constitutivo de la hipoteca cuando sea de fecha posterior a la declaración de concurso 5. La inscripción tardía de la hipoteca 6. ¿Y el carácter como privilegiado especial del crédito? 7. Actuaciones necesarias para inscribir la hipoteca, posteriores a la declaración de concurso 8. Novación y ampliación del crédito 9. Cesión del crédito y subrogación activa 10. Sustitución del deudor y transmisión del bien hipotecado 11. Hipoteca unilateral todavía no aceptada 12. La acción de reintegración 2. La constitución de la hipoteca después de la declaración del concurso de acreedores A) En la fase común 13. La necesaria autorización judicial 14. Las consecuencias de la infracción B) En la fase de convenio 15. Cesación de los efectos de la declaración de concurso 16. Ineficacia del convenio 17. Las limitaciones/prohibiciones previstas en el convenio 18. La problemática registral de las medidas limitativas previstas en el convenio antes del Texto Refundido 19. Exigencia de tracto versus modalidad del asiento 20. ¿Ha cambiado la situación con el nuevo Texto Refundido? C) En la fase de liquidación 21. Un supuesto bastante insólito 3. La constitución de la hipoteca después de la conclusión del concurso de acreedores 22. La exigencia de firmeza de la sentencia Capítulo III. El reconocimiento del crédito hipotecario en el concurso de acreedores. Supuestos problemáticos y Registro de la Propiedad 1. El rompecabezas concursal de la hipoteca inscrita en el Registro de la Propiedad 2. Sobre el alcance de la calificación registral en la realización concursal del bien 3. Problemas en caso de cesión 4. Comunicación y reconocimiento forzoso del crédito hipotecario 5. La difícil situación del crédito hipotecario no concurrente 6. El crédito hipotecario inscrito reconocido en el concurso, pero no como privilegiado especial 7. La subsistencia del gravamen 8. ¿Es posible también la ejecución separada de la garantía inscrita cuando el crédito no ha sido reconocido en el concurso con privilegio especial? 9. Supuestos de falta de acoplamiento subjetivo 10. Hipoteca en garantía de cuenta corriente de crédito y flotante 11. Concurrencia, prioridad y cancelación de cargas 12. La hipoteca legal tácita. i) El límite temporal de la preferencia ii) Transmisión del bien hipotecado, afección real y responsabilidad subsidiaria iii) La clasificación entrecruzada de los créditos iv) Situaciones problemáticas en la ejecución y con la cancelación v) El alcance objetivo de la garantía 13. La responsabilidad hipotecaria y sus diferentes partidas i) El principal ii) Intereses ordinarios iii) Intereses de demora iv) Costas v) Gastos vi) Imputación de pagos 14. El valor razonable de la garantía y la deuda originaria 15. Determinación del valor razonable i) Valoración del bien ii) Deducciones iii) Reglas especiales iv) Coste de los informes o valoraciones v) Modificación del límite del privilegio especial 16. Los distintos significados del crédito Capítulo IV. La ejecución separada de la hipoteca 1. La opción de la ejecución separada. 1. Posibilidad y alcance de la ejecución separada 2. Autonomía procesal, legitimación registral y conexión limitada con el concurso 3. ¿Qué se entiende por iniciar el procedimiento de ejecución o de realización forzosa?. 4. Declaración del carácter necesario o no necesario del bien 5. Hipotecante no deudor y tercer poseedor 6. ¿Es siempre más ventajosa la ejecución separada para el acreedor? 7. ¿Inmuniza la ejecución separada en curso frente al convenio? 8. La calificación registral 9. El efecto general paralizante 10. La recuperación del contrato con cargo a la masa 2. Ejecución sobre bienes no necesarios A) Fase común 11. Posibilidad de su ejecución 12. Competencia para la ejecución 13. Procedimiento de ejecución B) Fase de convenio 14. Posibilidad de su ejecución 15. Competencia para la ejecución 16. Procedimiento de ejecución C) Fase de liquidación 17. Su posibilidad y el límite temporal 3. Ejecución sobre bienes necesarios A) Fase común 18. Posibilidad de su ejecución 19. Competencia para la ejecución 20. Procedimiento de ejecución B) Fase de convenio 21. Posibilidad de su ejecución, competencia y procedimiento C) Fase de liquidación 22. Su posibilidad y el límite temporal 4. Algunas especialidades del procedimiento separado A) En el procedimiento judicial 23. Observaciones previas 24. Demanda ejecutiva y despacho de la ejecución 25. Reglas procesales en caso de concurso 26. Requerimiento de pago 27. El control de las cláusulas abusivas 28. Cantidad reclamada 29. Convenio de realización y realización por persona o entidad especializada 30. Tipo de subasta y cargas anteriores 31. Certificación registral y comunicación a titulares de derechos posteriores 32. Desarrollo de la subasta 33. Aprobación del remate y posible adjudicación al acreedor 34. Pago del crédito y aplicación del sobrante 35. Cancelación de cargas posteriores y subsistencia de las anteriores 36. Oposición la ejecución 37. Tercería de mejor derecho B) En el procedimiento notarial 38. Sobre las subastas notariales 39. Esquema básico y limitaciones del sistema extrajudicial 40. El procedimiento hipotecario 41. El contexto concursal 42. Los pactos iniciales 43. Requerimiento inicial y continuación del procedimiento 44. Certificación de dominio y cargas 45. Requerimiento de pago y otras notificaciones 46. Desarrollo de la subasta 47. Aprobación del remate y posible adjudicación al acreedor 48. Pago del crédito y aplicación del sobrante 49. Otorgamiento de la escritura y cancelación de cargas 50. Oposición a la subasta 51. Causas de suspensión 52. Tercería de mejor derecho Capítulo V. Realización concursal de los bienes hipotecados 1. Consideraciones generales previas. 1. De nuevo, cuestiones terminológicas ¿realización, enajenación, ejecución? 2. Los intereses en presencia y su jerarquía 3. Las reglas generales para la enajenación de los bienes y la excepción hipotecaria 4. La supervisión judicial 5. La "posición de control" del acreedor hipotecario y sus diferentes manifestaciones 6. La subasta como paradigma, pero ¿qué clase de subasta? 7. Destino del importe obtenido y regla de prioridad 8. Exigencias especiales para la cancelación de los gravámenes inscritos 9. La situación creada por la COVID-19 2. La realización de los bienes afectos en las distintas fases del concurso A) En la fase común 10. La posibilidad de una enajenación voluntaria 11. ¿Una subasta en esta fase? 12. Los otros medios de realización 13. La posición del concursado B) En la fase de convenio 14. Cierto desajuste entre las previsiones legales y la posición del concursado 15. Inclusión en el convenio de previsiones para la realización de los bienes afectos a privilegio especial 16. ¿Cómo se aplican en esta fase las exigencias legales? 17. La problemática específica de la dación en pago 18. Cancelación de la garantía e incumplimiento del convenio C) En la fase de liquidación 19. El significado de la liquidación en relación con la hipoteca 20. El plan de liquidación 21. En ausencia de plan de liquidación 22. La posición de control de los acreedores hipotecarios 23. ¿Hasta qué punto se han de atender las observaciones del acreedor? 24. La previsión de varios sistemas 25. El pago a los acreedores 26. Cancelación de cargas y gravámenes 27. Calificación registral 28. Los gastos de la enajenación 3. La subasta como modo ordinario de realización de los bienes afectos 29. Amplia libertad en la elección de la modalidad de subasta y en su configuración A) Subasta judicial 30. ¿Según las reglas de la LEC? 31. La posición del acreedor hipotecario no es la de un ejecutante 32. ¿Es necesaria una tasación? 33. Tipo de subasta y postura mínima 34. Algunas cuestiones de procedimiento B) Subasta extrajudicial 35. Subasta por persona o entidad especializada 36. Otras variantes C) Subasta notarial 37. Caracterización general 38. Notario competente 39. El requerimiento al notario 40. La certificación del registro de la propiedad y la nota marginal 41. Tipo de subasta y avalúo 42. Notificaciones 43. Convocatoria de la subasta y su anuncio 44. Subasta electrónica, desarrollo y terminación i) Los acreedores privilegiados como postores ii) Otros postores iii) Consignación iv) Cesión del remante v) Tipo mínimo vi) Número de subastas vii) Adjudicación a alguno de los acreedores viii) Conclusión y pago 45. Adjudicación y entrega del bien 46. Cancelación de cargas y gravámenes 47. Oposición y suspensión de la subasta 48. Intervención notarial en otras modalidades de subasta extrajudicial 4. Realización directa de los bienes afectos 49. La realización directa del bien 50. Legitimados para solicitar la autorización judicial y su tramitación 51. Sin necesidad de que el acreedor privilegiado consienta 52. Con necesidad de que los acreedores privilegiados y el concursado consientan 53. Concurrencia final de ofertas 5. Dación en pago o para pago de los bienes afectos 54. La opción de la dación en pago y la necesaria autorización judicial 55. El valor de adjudicación 56. Solicitud y consentimiento del acreedor 57. ¿Qué ocurre con los otros acreedores privilegiados? 58. La dación para pago 6. Enajenación de los bienes afectos con subsistencia del gravamen 59. La cancelación de cargas en la realización concursal del bien afecto 60. Subrogación del adquirente 61. Legitimación para pedir la autorización judicial 62. Imposición al acreedor 63. Supuestos excluidos 7. La realización colectiva de los bienes afectos 64. La doble especialidad del supuesto 65. La merma de la garantía en la enajenación de unidad productiva 66. Las reglas básicas del procedimiento 67. Concepto de unidad productiva 68. La exención de la ejecución separada 69. El alcance de la especialidad 70. Los problemas en cuanto a la distribución del precio 71. El consentimiento de los acreedores 72. Cálculo de la mayoría 73. Cancelación de las garantías 74. Transmisión con subsistencia de la garantía 8. La conclusión del concurso con hipoteca subsistente 75. Un aparente oxímoron 76. El presupuesto objetivo de la exoneración 77. Sobre el objeto de la exoneración, sus efectos y la situación del crédito hipotecario 78. La situación en el caso de personas jurídicas
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