Actualidad Mercantil 2019

SOCIEDADES
Comentario práctico sobre la dinámica mayoría-minoría en las sociedades de capital: apunte de soluciones
Rodolfo Fernández-Cuellas
Doctor en Derecho y Abogado de MILINERS Abogados y Asesores Tributarios. Académico de la RAED
1. APROXIMACIÓN A LA PROBLEMÁTICA 29
2. EL ÁNIMO DE LUCRO CONSIDERADO COMO CAUSA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD Y POR TANTO PREMISA PARA LA PERCEPCIÓN DE RENDIMIENTOS POR LOS SOCIOS 34
3. EL DERECHO AL REPARTO DE LAS GANANCIAS SOCIALES 36
4. EL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL ART. 348 BIS LSC 37
4.1. La imperatividad del precepto y su alcance 38
4.2. Posible cláusula estatutaria modificativa del art. 348 bis 38
4.3. La renuncia o modulación en pacto parasocial 40
5. NUESTRA PROPUESTA DE REFORMA LEGISLATIVA DEL ART. 348 BIS LSC 41
6. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 46
El Secretario del Consejo de Administración. Un examen práctico de sus funciones
Federico Pastor Ruiz
Abogado del Estado
Ministerio de Hacienda
1. Introducción. Evolución legislativa 51
2. La figura del secretario en la actual Ley de Sociedades de Capital 52
2.1. Nombramiento 52
2.2. Cese 54
2.3. Remuneración 54
2.4. El vicesecretario 55
3. Funciones 56
3.1. Garante de la legalidad formal 57
3.1.1. Función redactora 57
3.1.2. Función archivadora 58
3.1.3. Función certificante 59
3.2. Garante de la legalidad material 60
3.2.1. Función asesora. Gobierno corporativo 60
3.2.2. Información a los mercados, normas antiabuso y transparencia 61
3.2.3. Información 62
3.3. Otras funciones 63
4. Deberes y responsabilidad 63
5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 64
Una reflexión sobre la convivencia de la normativa concursal y los pactos entre acreedores. Aspectos pendientes
María Pons Pelufo
Abogada del Estado en la Subdirección General de Asuntos Contenciosos
Ignacio García-Escorial de León
Abogado
1. Introducción 65
1.1. Pactos entre acreedores: razón de su existencia e imbricación dentro de la documentación financiera 67
1.2. Delimitación jurídica de los pactos entre acreedores. Breve referencia a su naturaleza obligacional 70
1.3. Los pactos entre acreedores y normativa concursal. Dos planos que vivían de espaldas 72
2. Problemas prácticos de la homologación judicial y acuerdos sujetos a pactos o régimen de sindicación. Extensión de efectos y cómputo de votos 74
2.1. Agencia y concurso 79
2.1.1. Breve referencia al agente de la financiación 79
2.1.2. El agente en concurso de acreedores. Una situación no abordada 80
3. Vigencia de los pactos entre acreedores en caso de liquidación o vencimiento anticipado/resolución del contrato 83
4. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 85
Responsabilidad de administradores por daños a la sociedad, socios y acreedores
Javier Fernández Alonso
Socio de DJV ABOGADOS
Juan Carlos Hernández García
Asociado Sénior de DJV ABOGADOS
1. INTRODUCCIÓN 87
2. RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES POR DAÑOS A LA SOCIEDAD 89
3. RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES POR DAÑOS A LOS SOCIOS 91
4. RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES POR DAÑOS A LOS ACREEDORES 93
La disposición de activos esenciales en grupos de sociedades
Pablo Fernández Guerra
Director de PwC Tax & Legal Services
Jerónimo Callejo Solano
Manager de PwC Tax & Legal Services
1. Introducción y estado de situación 97
2. Algunas cuestiones interpretativas 99
2.1. Concepto y significado de activo esencial 99
2.2. Alcance de los supuestos contenidos en ambos artículos 101
2.3. Consecuencias ante la falta de autorización por parte de la junta general en la adquisición, enajenación o aportación de un activo esencial 102
2.4. Discrecionalidad empresarial de los administradores 104
2.5. Agrupación de operaciones 105
2.6. Función de los Notarios y Registradores 106
3. La disposición de activos esenciales en los grupos de sociedades 107
4. Conclusiones 110
5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 111
La Disposición Adicional 3ª de la Ley 3/2009, de 3 de abril, de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles
Javier García Cueto
Managing Associate, Abogado. Linklaters
Abel Ayuso Arranz
Associate, Abogado. Linklaters
1. Introducción 113
2. Contexto de la aprobación de la Disposición Adicional 3ª 114
3. Contenido del párrafo segundo de la Disposición Adicional 3ª 116
3.1. Ámbito subjetivo 117
3.2. Transmisión de una o varias partes del patrimonio que formen una unidad económica 119
3.3. Contraprestación a percibir por la entidad cedente 120
4. Régimen jurídico aplicable a la cesión parcial de activos y pasivos 121
4.1. Elección 121
4.2. Régimen legal aplicable 122
4.3. Diferencias con la cesión global de activo y pasivo 123
4.4. Breve reflexión sobre los posibles conflictos con la normativa autonómica 124
5. Estructuras alternativas para obtener resultados equivalentes a los de la cesión parcial con sucesión universal 125
6. Análisis fiscal 126
6.1. Régimen de neutralidad fiscal 126
6.2. Tributación directa 127
6.3. Tributación indirecta 127
7. IMPLEMENTACIÓN EN LA PRÁCTICA DE LA CESIÓN PARCIAL DE ACTIVOS Y PASIVOS 128
8. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 130
La aportación de rama de actividad a la luz de la reciente doctrina: algunas consideraciones prácticas
Tomás José Acosta Álvarez
Javier Montañés Lozano
Abogados de Uría Menéndez
1. Introducción 133
2. Dos regímenes a disposición de los operadores jurídicos 134
2.1. Punto de partida. La renuncia a la sucesión universal 134
2.2. La resolución de la DGRN de 22 de julio de 2016 136
2.3. Una verdad a medias y algunos interrogantes 137
3. La POSICIÓN DE LOS SOCIOS de la sociedad aportante 138
3.1. Introducción de la cuestión 138
3.2. La consideración de la unidad económica como activo esencial 138
3.3. La efectiva prestación del «consentimiento» y su control registral 140
3.4. La improcedente ausencia del concurso de la Junta y consecuencias 141
4. Sobre el posible de derecho de separación del socio 142
4.1. Una primera aproximación y caso base 142
4.2. La modificación sustancial «de facto» del objeto social y la noción de control 143
5. Conclusión 144
6. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 145
Las fusiones transfronterizas intracomunitarias desde la perspectiva del Derecho Español
Juan Piquer Altarriba
Daniel Gurrea Boix
Abogados de Uría Menéndez
1. Introducción 147
1.1. Concepto, fundamento y tipos de fusión 147
1.2. Marco jurídico. Antecedentes, regulación actual y propuestas de lege ferenda 149
2. REGLAS BÁSICAS DE LAS FUSIONES TRANSFRONTERIZAS INTRACOMUNITARIAS 151
2.1. Principios reguladores. El doble control 151
2.2. Ámbito de aplicación 153
2.3. Principales diferencias con la fusión nacional 154
3. Procedimiento 156
3.1. Fase preliminar o comercial 157
3.2. Fase inicial 158
3.3. Fase central 161
3.3.1. Fase decisoria 161
3.3.2. Fase de oposición 162
3.4. Fase final o de ejecución 163
3.5. Consecuencias de la fusión 165
3.5.1. Efectos 165
3.5.2. Impugnación 166
Protección del socio minoritario en la dominante de un grupo de sociedades
José María Rojí Buqueras
Abogado y Árbitro Socio. CMS Albiñana & Suárez de Lezo
1. LOS GRUPOS COMO REALIDAD 167
2. AUSENCIA DE UNA REGULACIÓN SUSTANTIVA DEL DERECHO DE GRUPOS 168
3. SOCIO MINORITARIO Y SOCIO EXTERNO 169
4. EL DERECHO Y LA FILIALIZACIÓN 171
5. ALGUNOS DERECHOS EN CONCRETO 173
5.1. Derecho de voto en las filiales 173
5.2. Derecho de información respecto a la actividad de las sociedades filiales 174
5.3. Nombramiento de auditor en de las sociedades filiales 176
5.4. Otros derechos en el seno de la junta de las filiales 177
6. DERECHO DE SEPARACIÓN EN LA DOMINANTE ANTE LOS ACUERDOS ADOPTADOS EN LA SOCIEDAD FILIAL 179
7. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS Y ACCIONES DE RESPONSABILIDAD EN EL SENO DE LAS FILIALES 181
7.1. Impugnación de acuerdos sociales 181
7.2. Acciones de responsabilidad 182
7.3. Otras acciones de impugnación 183
8. CONCLUSIÓN 184
CONTRATOS
Las condiciones generales en la contratación «B2B»
Raimundo Segura de Lassaletta
Abogado. Socio de Cuatrecasas
1. INTRODUCCIÓN 189
2. NORMATIVA APLICABLE 191
3. CLÁUSULAS ABUSIVAS Y CONTROLES 193
3.1. El carácter «abusivo» de una cláusula 193
3.2. Los controles de incorporación y contenido 194
4. JURISPRUDENCIA RECIENTE 196
5. CONSIDERACIONES FINALES 200
6. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 201
Criterios de aplicación de la «Business Judgement Rule»: una breve retrospectiva
Luis Knörr Gomeza
Ane Lamela Domínguez
Abogados de Uría Menéndez
1. Introducción 203
2. Fundamento de la BJR y LOS DEBERES DEL ADMINISTRADOR 204
3. LA BJR en los ordenamientos estadounidense y alemán 206
3.1. Estados Unidos 206
3.1.1. Tribunales de Delaware: la BJR como presunción 206
3.1.2. Principles of Corporate Governance del American Law Institute: la BJR como «safe harbour» o puerto seguro 207
3.2. Alemania 208
4. LA BJR EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL: APLICACIÓN JURISPRUDENCIAL Y LEY 31/2014 208
4.1. Consideraciones previas: ¿incorporación justificada? 208
4.2. Jurisprudencia y doctrina anteriores a la reforma de la LSC por la Ley 31/2014 210
4.3. La BJR en la Ley 31/2014: presupuestos de aplicación 211
4.4. Efectos de la BJR 215
4.5. Jurisprudencia posterior a la reforma de la LSC por la Ley 31/2014 217
4.5.1. JM núm. 1 de Bilbao, sentencia 80/2015, de 11 de marzo 218
4.5.2. AP de Valencia, sección 9ª, sentencia 150/2016, de 16 de febrero 218
4.5.3. JPI núm. 6 de Lleida, sentencia 12/2017, de 16 de febrero 219
4.5.4. AP de Valladolid, sección 3ª, sentencia 262/2017, de 10 de julio 220
4.5.5. TS, sala 1, sección 1ª, sentencia 732/2014, de 26 de diciembre 221
4.5.6. AP de Valencia, sección 9ª, sentencia 306/2017, de 17 de mayo 222
5. CONCLUSIONES 222
6. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 223
El conocimiento del comprador en los contratos de compraventa bajo derecho español
Leonor de Osma Gillet
Abogada de Uría Menéndez
1. Introducción 227
2. Aproximación conceptual: declaraciones y garantías, disclosure y conocimiento del comprador 228
2.1. Declaraciones y garantías 228
2.2. Disclosure y conocimiento del comprador 229
3. EL CONOCIMIENTO DEL COMPRADOR EN LA PRÁCTICA CONTRACTUAL 234
3.1. Relevancia del ejercicio de due diligence para el comprador 234
3.2. ¿Debe el comprador informar al vendedor de las contingencias que no han sido detectadas por éste? 236
3.3. Definición del concepto de «conocimiento del comprador»: ¿qué es el conocimiento y quién es el comprador? Conocimiento efectivo y conocimiento debido 238
3.4. Otras cláusulas: no undisclosed liabilities, exclusión del régimen legal común, entire agreement 242
3.4.1. No undisclosed liabilities clause 242
3.4.2. Exclusión del régimen legal y entire agreement clause 244
3.5. Posibles limitaciones al ejercicio de acciones de reclamación por contingencias conocidas 245
4. El conocimiento del comprador en el ordenamiento jurídico español 248
4.1. Diversidad de remedios en el régimen legal común 248
4.2. El conocimiento del comprador en las acciones de saneamiento por vicios ocultos 249
4.3. El conocimiento del comprador en las acciones por la doctrina del aliud pro alio 254
4.4. El conocimiento del comprador en las acciones de anulabilidad por error en el consentimiento 255
4.5. El conocimiento del comprador en las acciones de nulidad por dolo 256
5. CONCLUSIÓN 258
La indemnización de daños y perjuicios por deficiente información precontractual en productos híbridos
Antonio Castro Losada
Abogado. Gesley Asesores
1. INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS 259
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 260
3. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES 261
3.1. En cuanto al artículo 1.101 del Código Civil 261
3.2. El artículo 1.124 del Código Civil: La Resolución por incumplimiento 262
4. LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO SOBRE ESTA CUESTIÓN 262
4.1. Acción de indemnización de daños y perjuicios 262
4.2. Acción de resolución contractual 264
5. PRECISIONES CRÍTICAS 265
5.1. La relevancia de incumplimientos de obligaciones que nacen con posterioridad al nacimiento del contrato —supuestos que no analizan las Sentencias expuestas— podrían provocar la resolución del contrato por incumplimiento del artículo 79 bis apartado primero de la LMV 266
5.2. La naturaleza de los servicios prestados por las entidades financieras y su repercusión en el contrato 267
6. CONCLUSIÓN: RAZONES POR LA QUE SE «PODRÍA» PENSAR EN UNA SOLUCIÓN DISTINTA 270
6.1. En aquellos casos en que existen incumplimientos postcontractuales como son los derivados de no comunicar las bajadas de calificación crediticia de las entidades 270
6.2. En aquellos casos en los que la entidad es quien ofrece el producto/servicio financiero a los clientes 271
7. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 271
Distribución selectiva y comercio electrónico tras la Sentencia Coty del Tribunal de Justicia
Casto González-Páramo Rodríguez
Raquel Fernández Menéndez
Abogados de Hogan Lovells International
1. INTRODUCCIÓN 273
2. LOS SISTEMAS DE DISTRIBUCIÓN SELECTIVA EN LA NORMATIVA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA 275
3. LA SENTENCIA COTY DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA 280
3.1. Antecedentes 280
3.2. Análisis de las cuestiones planteadas 282
3.2.1. Los sistemas de distribución selectiva dirigidos a proteger la «imagen de lujo» son compatibles con el artículo 101 del TFUE 282
3.2.2. La prohibición absoluta de ventas online a través de terceros no autorizados es compatible con el artículo 101 del TFUE 284
3.2.3. La aplicabilidad del Reglamento 330/2010 286
3.2.4. Otras cuestiones abiertas 288
4. CONCLUSIONES 294
5. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 296
La reclamación de intereses en las relaciones comerciales: legislación y práctica procesal
Cristina Sacristán Rubio
Abogada
Responsable Departamento Procesal Grupo Supersol
1. INTRODUCCIÓN 297
2. LEGISLACIÓN DE LOS INTERESES EN LAS OPERACIONES COMERCIALES 298
2.1. Regulación de los intereses moratorios en el Código Civil y en el Código de Comercio 298
2.2. Regulación de los intereses moratorios en la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación de Comercio Minorista 301
2.3. Regulación de los intereses moratorios en la Ley 3/2004, de 29 de diciembre por la que se establecen medidas de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales (LLCM) 302
2.4. Los intereses procesales de la Ley 1/2000, de 7 de enero de Enjuiciamiento Civil 306
3. PRÁCTICA PROCESAL EN LA RECLAMACIÓN DE LOS INTERESES EN LAS OPERACIONES COMERCIALES 307
3.1. Procesos declarativos: Juicio Ordinario y Juicio Verbal 307
3.2. Proceso monitorio 309
3.3. Art. 400 LEC. Preclusión de alegación de hechos y fundamentos jurídicos. Excepción de cosa juzgada 309
4. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO EN LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY 3/2004, DE 29 DE DICIEMBRE (LLCM) 313
Los riesgos de Compliance asociados a la contratación de terceras partes y cómo prevenirlos
María Hernández Pérez
Socia Compliance, Eversheds Sutherland Nicea
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