Comentarios a la reforma del régimen de la junta general de accionistas en la reforma de buen gobierno de las sociedades

PRESENTACIÓN . . 15
LA CUARTA REFORMA DEL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO ESPAÑOL: ANTECEDENTES Y CONSECUENCIAS PARA EL RÉGIMEN DE LA JUNTA GENERAL . . . . . 21
JAVIER IBÁÑEZ JIMÉNEZ
I. La preocupación en España por el buen gobierno de las sociedades: resumen de un itinerario . . 21
II. Examen de la situación presente en el contexto de las próximas reformas normativas . . 30
III. El papel de la reforma de la junta general en el desenvolvimiento de la reforma del gobierno corporativo: aspectos centrales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
SENTIDO DE LA PROPUESTA DE REFORMA EN EL ESTUDIO DE LA COMISIÓN DE EXPERTOS EN MATERIA DE GOBIERNO CORPORATIVO . . . . . . . . 45
FERNANDO VIVES RUIZ
I. Sentido de la propuesta. Consideraciones generales . 45
COMENTARIOS A LA REFORMA DEL RÉGIMEN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS...
1. Aspectos objetivos del encargo de la Comisión de Expertos . . . . 45
2. El ámbito subjetivo de la propuesta . . . . . . . . . . . . . . . . 46
3. Los aspectos procedimentales de la propuesta de la Comisión . . 46
4. Los precedentes internacionales más relevantes en esta materia:
Los desarrollos de la OCDE y de la Unión Europea . . . . . . . 47
5. La situación en el derecho español . . . . . . . . . . . . . . . . 48
6. Referencia a la situación de buen gobierno en las empresas cotizadas
españolas y su valoración por la Comisión de Expertos . . . 49
7. Referencia valorativa al desarrollo de los trabajos de la Comisión
de Expertos y su consideración de la realidad europea . . . . . . 51
II. Comentario general de algunos de los principales contenidos
de la propuesta de la Comisión de Expertos y del derecho
proyectado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
1. Medidas de mejora de la protección del inversor y de fomento de
la participación de los accionistas . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
2. Regulación del estatuto del administrador . . . . . . . . . . . . 57
3. Remuneración de los administradores . . . . . . . . . . . . . . 58
4. Organización del consejo de administración y sus comisiones . . 60
ALGUNOS CAMBIOS EN LA REGULACIÓN DE LA JUNTA
GENERAL EN EL INFORME DE LA COMISIÓN DE EXPERTOS
(Y EN EL ANTEPROYECTO DE LEY DE MODIFICACIÓN DE
LA LSC) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
JUAN SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
1. La oportunidad de la iniciativa gubernamental . . . . . . . . . . 63
2. Principios y alcance del trabajo de la Comisión . . . . . . . . . . 65
3. Junta y estructura de la propiedad de capital: un apunte necesario
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
9
ÍNDICE GENERAL
Página
4. Del renacer de la junta general . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
II. La Convocatoria de la Junta General . . . . . . . . . . . . . . . . 68
1. La satisfacción con el sistema vigente . . . . . . . . . . . . . . . 68
2. Propuesta de acuerdo y deber de información . . . . . . . . . . . 69
III. Asistencia a la Junta General . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
1. La justificación de los límites estatutarios al derecho de asistencia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
2. La revisión del límite máximo que atiende a la posesión de acciones
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
IV. Votaciones en la Junta General . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
1. Votación separada de determinadas propuestas de acuerdo . . . . 71
1.1. Un requisito de transparencia . . . . . . . . . . . . . 71
1.2. El acuerdo referido a un administrador . . . . . . . 73
1.3. Modificaciones estatutarias . . . . . . . . . . . . . . . 73
2. Regulación de los conflictos de intereses y ejercicio del derecho de
voto en la junta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
2.1. Una propuesta «intermedia» . . . . . . . . . . . . . . 74
2.2. La prohibición del derecho de voto . . . . . . . . . . 75
2.3. La deducción de las acciones o participaciones afectadas
por el conflicto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
2.4. Reglas especiales para la impugnación de los acuerdos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
2.5. Modificaciones estatutarias con eficacia desigual y votación
separada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
3. Cláusulas limitativas del voto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
3.1. La propuesta de continuidad . . . . . . . . . . . . . . 78
3.2. A favor de la prohibición de estas cláusulas . . . . . 80
4. Fraccionamiento del voto y voto divergente . . . . . . . . . . . . 81
10
Página
COMENTARIOS A LA REFORMA DEL RÉGIMEN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS...
4.1. La generalización del voto fraccionado . . . . . . . . 81
4.2. Los fundamentos del fraccionamiento del voto . . . 82
4.3. Las entidades intermediarias . . . . . . . . . . . . . . 84
4.4. Fraccionar para divergir . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
4.5. Fraccionar con respecto a un acuerdo . . . . . . . . . 87
4.6. El accionista indirecto como delegado del accionista
directo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
4.7. Los efectos del reconocimiento del voto divergente . 88
V. Adopción de Acuerdos en la Sociedad Anónima . . . . . . . . . 89
1. El cambio de la regla de la mayoría . . . . . . . . . . . . . . . . 89
2. Mayorías reforzadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
3. Reconocimiento de la autonomía estatutaria . . . . . . . . . . . 90
VI. Derecho de Información de los Accionistas . . . . . . . . . . . . 91
1. El abuso del derecho de información y la limitación de la acción
de impugnación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
2. El plazo de ejercicio del derecho de información en sociedades
cotizadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
3. La relevancia informativa de la página web . . . . . . . . . . . . 93
ANATOMÍA DEL DEBER DE LEALTAD (REFLEXIONES A PROPÓSITO
DEL ANTEPROYECTO DE REFORMA DE LA LSC) . . . . 95
CÁNDIDO PAZ-ARES
RETORNO A LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS DE LA
JUNTA DE ACCIONISTAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
ANTONIO PERDICES HUETOS
11
ÍNDICE GENERAL
Página
I. El abandono aparente de la nulidad y la anulabilidad como
categorías dogmáticas en relación a la invalidez de los acuerdos
sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
II. Nulidad y anulabilidad en la evolución de la regulación
positiva de la invalidez de los acuerdos sociales y su régimen de
impugnación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
1. El proyecto de ley de sociedades anónimas de 1947 . . . . . . . . 116
2. La ley de sociedades anónimas de 1951 . . . . . . . . . . . . . . 118
3. El texto refundido de 1989, el anteproyecto de sociedades mercantiles
de 2002 y la ley de sociedades de capital de 2010 . . . . . . 120
4. La propuesta de Código Mercantil de 2013 . . . . . . . . . . . . 124
III. El ocaso de la nulidad y la anulabilidad: la propuesta de la
comisión de expertos de octubre de 2013 . . . . . . . . . . . . . . 127
IV. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
DERECHOS DE ASISTENCIA Y REPRESENTACIÓN EN JUNTA:
LA REFORMA ESPAÑOLA EN EL CONTEXTO DE LAS
CORRIENTES GLOBALES DE PROXY VOTING LAW . . . . . . 133
JAVIER IBÁÑEZ JIMÉNEZ
I. Preliminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
II. Aspectos relativos a la regulación del ejercicio de los derechos
políticos de asistencia y delegación de voto en la redacción de
la Ley de Sociedades de Capital prevista por la comisión de
expertos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
1. Legitimación para el ejercicio de los derechos de asistencia y voto
por la minoría . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
2. Ejercicio del derecho de asistencia a la junta general de accionistas
y debate electrónico o a distancia . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
3. La minoría y el ejercicio a distancia del derecho de representación
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
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COMENTARIOS A LA REFORMA DEL RÉGIMEN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS...
4. Consideraciones sobre la limitación estatutaria para el ejercicio
del derecho de voto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
5. Referencia a la información del socio delegante o representado y
a la formalización de su voluntad de voto en los proxy statements
o documentos de delegación . . . . . . . . . . . . . . . . 138
6. Referencia a las soluciones propuestas para la prevención del
impacto adverso al interés social engendrado por conflictos de
intereses entre representantes y representados . . . . . . . . . . 140
7. Otras cuestiones relacionadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
III. Nuevas corrientes globales en materia de voto delegado y sus
conexiones con el derecho de sociedades español y la reforma
que viene . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
1. Papel de la teoría de las relaciones con inversores . . . . . . . . 144
2. El activismo accionarial en el régimen de solicitud de representación,
reducción de conflictos de interés y ejercicio del derecho
de información; papel de los proxy advisors, solicitors y del
servicio institucional –stewardship– . . . . . . . . . . . . . . 146
LAS COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL . . . . . . . . . 151
GUILLERMO J. JIMÉNEZ SÁNCHEZ
JAVIER IBÁÑEZ JIMÉNEZ
I. Consideraciones sobre el origen de las competencias de la junta
general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
II. Estructura y ampliación de las competencias de la junta general
en el trabajo de la comisión de expertos de 14 de octubre de 2013
y en el proyecto de reforma de buen gobierno de las sociedades
de capital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
1. Una primera aproximación: el refuerzo de las competencias de la
Junta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
2. Las competencias que asume la Junta en la Propuesta de los
Expertos y en la reforma de la Ley de Sociedades de Capital: bases
13
ÍNDICE GENERAL
Página
para una redefinición del papel supervisor de los socios sobre los
Administradores sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158
III. Una reflexión sobre la reforma en relación con la competencia
de la junta respecto de la determinación de las retribuciones de
los administradores de las sociedades de capital . . . . . . . . . 161
EJERCICIO A DISTANCIA EN LAS JUNTAS DE LOS DERECHOS
DE ASISTENCIA Y VOTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
ANDRÉS RECALDE CASTELLS
I. Delimitación de la materia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
II. Sentido y fin (político-jurídico) de la introducción de las
Tecnologías de la Información y Comunicación en las
sociedades y, en particular, en las sociedades anónimas
cotizadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
III. Ámbito de aplicación de las normas legales: sociedades
anónimas y sociedades de responsabilidad limitada . . . . . . . 169
IV. El régimen de la participación (asistencia y voto) a distancia en
las sociedades anónimas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
V. El uso de las nuevas tecnologías por las sociedades cotizadas
españolas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
VI. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
LA IGUALDAD DE TRATO EN EL RÉGIMEN DE LA JUNTA
GENERAL DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA –REFLEXIÓN BREVE
A LA LUZ DE LA REFORMA DE LAS SOCIEDADES DE
CAPITAL DE 2014– . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
RAFAEL ILLESCAS ORTIZ
I. Aproximación al tema: el debate sobre el modelo de la sociedad
anónima en Europa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
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Página
COMENTARIOS A LA REFORMA DEL RÉGIMEN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS...
II. Un apunte sobre la igualdad de trato en el régimen de la
sociedad anónima española . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
III. Comentario breve sobre las restricciones estatutarias al ejercicio
de los derechos políticos de asistencia, representación y voto en
la junta de las sociedades anónimas . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
IV. Referencia a los inversores institucionales en relación con el
desenvolvimiento práctico del principio de igualdad en las
sociedades anónimas cotizadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
Anexos
ANEXO I
ESTUDIO SOBRE PROPUESTAS DE MODIFICACIONES NORMATIVAS
COMISIÓN DE EXPERTOS EN MATERIA DE GOBIERNO
CORPORATIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
ANEXO II
PROYECTO DE LEY POR LA QUE SE MODIFICA LA LEY DE
SOCIEDADES DE CAPITAL PARA LA MEJORA DEL GOBIERNO
CORPORATIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229