¿ Custodia Compartida Preferente o Interés del Menor ? - Marco Normativo y Praxis Judicial

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Inmaculada Domínguez Oliveros

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ISBN: 9788491903734
EAN: 9788491903734
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 30/11/2018
Colección: Derecho de familia
Nº Pág.: 415

Materias:

Derecho / Civil / FAMILIA

Colección: Derecho de familia

En la actualidad hay una auténtica tendencia social y política a favor del régimen de guarda y custodia compartida. Las reformas legales operadas en los últimos años, a nivel autonómico, en nuestro país la favorecen expresamente. En el debate sobre la custodia compartida regulada con carácter preferente no siempre se ha atendido al aspecto fundamental de la cuestión que, no es otro, que el interés superior de los hijos. Inmaculada Domínguez Oliveros, Juez Sustituto y Doctora en Derecho, realiza en este trabajo un minucioso estudio tanto de los cambios legales operados como de la praxis judicial respecto de la institución de la guarda y custodia de los hijos. En esta obra, por la condición de Juez Sustituto de su autora, prevalece el análisis e interpretación de las sentencias dictadas por la llamada jurisprudencia ?menor?, así como por el Tribunal Supremo, lo que proporciona al profesional del Derecho todas aquellas resoluciones judiciales que le permiten dar respuesta a la problemática concreta que se le plantee en relación con el modelo de custodia y el interés del menor. El trabajo se ha organizado en cuatro capítulos. El primero de ellos precisa el marco legal y conceptual de la guarda compartida. En el capítulo segundo se ha analizado la jurisprudencia con la finalidad de ofrecer un panorama representativo de las principales decisiones de los Tribunales que hasta el momento han sido dictadas en relación con la meritada institución. En el tercer capítulo, se estudia, en profundidad, la legislación autonómica y la práctica judicial en torno a dicha medida. En el capítulo cuarto, se recogen los criterios que ha utilizado la jurisprudencia, en el derecho común y en el derecho foral, para conceder o no el régimen custodia compartida. Todo ello acompañado de las fuentes estadísticas disponibles. El presente trabajo va más allá de la mera revisión de los actuales parámetros normativos y jurisprudenciales de la institución. Su autora no comparte ni la solución del Código Civil ni la de las legislaciones forales y aboga por una regulación que situé ambas modalidades de custodia, exclusiva y compartida, en un nivel de total igualdad. Con esta obra pretende, desde el examen de la praxis judicial, homogeneizar una misma regulación del régimen de guarda de los hijos a aplicar en todo el territorio nacional, siempre tomado como único punto de referencia el favor filii.

AGRADECIMIENTOS 11
ABREVIATURAS 13
INTRODUCCIÓN 15
Capítulo 1
La guarda y custodia compartida en el ordenamiento jurídico español
1.1. INTRODUCCIÓN 21
1.2. ASPECTOS GENERALES Y CONCEPTOS RELACIONADOS: PATRIA POTESTAD, GUARDA, CUSTODIA Y VISITAS 23
1.2.1. El concepto de Patria Potestad en la doctrina y en la jurisprudencia 24
1.2.1.1. La patria potestad como derecho-deber 26
1.2.1.2. La patria potestad como función 29
1.2.2. El concepto de guarda y custodia en la doctrina y en la jurisprudencia 32
1.2.3. El concepto de guarda y custodia compartida 37
1.2.3.1. Debate doctrinal y jurisprudencial 38
1.2.3.2. Definición de guarda y custodia compartida 43
1.2.3.3. La custodia compartida y el derecho de visitas 47
1.3. ANTECEDENTES LEGALES DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO ESPAÑOL 51
1.4. EL ARTÍCULO 92 DEL CÓDIGO CIVIL 57
1.4.1. Antes de la Ley 15/2005 57
1.4.2. Después de la Ley 15/2005 58
1.4.2.1. Regla general: a solicitud de ambos progenitores 59
1.4.2.2. Excepción: a solicitud de uno de los progenitores 61
1.4.2.3. Circunstancias que excluyen la custodia compartida 63
1.5. REFERENCIA AL ANTEPROYECTO DE LEY SOBRE EL EJERCICIO DE LA CORRESPONSABILIDAD PARENTAL Y OTRAS MEDIDAS A ADOPTAR TRAS LA RUPTURA DE LA CONVIVENCIA 64

Capítulo 2
Praxis judicial de la guarda y custodia compartida en el derecho común
2.1. INTRODUCCIÓN 73
2.2. LA JURISPRUDENCIA MENOR 74
2.2.1. Hasta la Reforma de 2005 74
2.2.1.1. Rechazo del régimen de guarda y custodia compartida 74
2.2.1.2. Admisión del régimen de guarda y custodia compartida 84
2.2.2. Después de la Reforma de 2005 88
2.2.2.1. Rechazo del régimen de guarda y custodia compartida 89
2.2.2.2. Admisión del régimen de guarda y custodia compartida 93
2.3. LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO 101
2.3.1. Introducción 101
2.3.2. La guarda y custodia y el interés del menor 102
2.3.3. Criterios aplicables para ponderar el interés de menor 106
2.3.4. La custodia compartida como el régimen “más normal” de guarda y custodia 110
2.3.5. La petición de uno o de ambos progenitores como requisito esencial para la adopción de la custodia compartida 112
2.3.6. Los informes psicosociales 114
2.3.7. La violencia de género 115
2.4. ARTICULACIÓN DE LA GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA POR LOS TRIBUNALES 117
2.4.1. Introducción 117
2.4.2. Según el lugar 118
2.4.2.1. En el domicilio de cada progenitor 118
2.4.2.2. En el domicilio que fue la vivienda familiar 119
2.4.3. Según el tiempo 122
2.4.3.1. Por días de la semana 125
2.4.3.2. Por semanas alternas 126
2.4.3.3. Por meses 128
2.4.3.4. Por años o periodos escolares 131
Capítulo 3
Praxis judicial de la guarda y custodia compartida en el derecho foral
3.1. INTRODUCCIÓN 137
3.2. LA LEGISLACIÓN ARAGONESA 138
3.2.1. Introducción 138
3.2.2. Ámbito objetivo y finalidad 140
3.2.3. Carácter preferente de la custodia compartida y el interés del menor 145
3.2.4. Los criterios legales para determinar el régimen de custodia —compartida o individual— de los hijos menores 149
3.2.5. El pacto de relaciones familiares 165
3.2.6. La violencia de género 167
3.3. LA LEGISLACIÓN CATALANA 174
3.3.1. Introducción 174
3.3.2. Ámbito objetivo y finalidad 178
3.3.3. La custodia compartida y el interés del menor 180
3.3.4. Los criterios legales para determinar el régimen de custodia —compartida o individual— de los hijos menores 183
3.3.5. El plan de parentalidad 208
3.3.6. La violencia de género 214
3.4. LA LEGISLACIÓN NAVARRA 222
3.4.1. Introducción 222
3.4.2. Ámbito objetivo y finalidad 223
3.4.3. La custodia compartida y el interés del menor 224
3.4.4. Los criterios legales para determinar el régimen de custodia —compartida o individual— de los hijos menores 227
3.4.5. El plan de parentalidad 236
3.4.6. La violencia de género 236
3.5. LA LEGISLACIÓN VALENCIANA 241
3.5.1. Introducción 241
3.5.2. Ámbito objetivo y finalidad 249
3.5.3. Carácter preferente de la custodia compartida y el interés del menor 251
3.5.4. Los criterios legales para determinar el régimen de custodia —compartida o individual— de los hijos menores 257
3.5.5. El pacto de convivencia familiar 276
3.5.6. La violencia de género 279
3.6. LA LEGISLACIÓN DEL PAÍS VASCO 287
3.6.1. Introducción 287
3.6.2. Ámbito objetivo y finalidad 287
3.6.3. Carácter preferente de la custodia compartida y el interés del menor 290
3.6.4. Los criterios legales para la determinación del régimen de custodia —compartida o individual— de los hijos menores 293
3.6.5. Los pactos en previsión de ruptura de la convivencia y convenio regulador 304
3.6.6. La violencia de género 306

Capítulo 4
Criterios jurisprudenciales para la concesión del régimen de guarda y custodia compartida
4.1. INTRODUCCIÓN 313
4.2. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES EN EL DERECHO COMÚN Y FORAL 314
4.2.1. Las relaciones personales de los progenitores entre sí y con los hijos 316
4.2.1.1. La conflictividad entre los progenitores 316
4.2.1.2. La relación de los progenitores con los hijos 326
4.2.1.3. Las posibilidades de conciliación de la vida familiar y laboral de los progenitores 333
4.2.2. La proximidad de los domicilios de los progenitores 337
4.2.3. La capacidad e idoneidad de los progenitores 344
4.2.4. Medios materiales suficientes 350
4.2.5. La voluntad de los hijos y su edad 351
4.2.5.1. La voluntad de los hijos 351
4.2.5.2. La edad de los hijos 359
4.2.5.3. El principio de no separación de los hermanos 367
4.2.6. Los informes exigidos legalmente 370
4.2.6.1. El informe del Ministerio Fiscal 370
4.2.6.2. Los informes psicológicos 373
4.2.7. Supuestos de improcedencia de la medida de guarda y custodia compartida 377
4.3. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR COMO CRITERIO RECTOR EN LA ADOPCIÓN DEL RÉGIMEN DE GUARDA Y CUSTODIA POR LOS TRIBUNALES 384
4.3.1. Introducción 384
4.3.2. Regulación 386
4.3.3. El concepto de menor 391
4.3.4. El interés superior del niño: un concepto indeterminado 393
BIBLIOGRAFÍA 409