Delito de Lesiones al Feto, El. Incidencia en el Sistema de Tutela Penal de la Vida y la Salud

PRÓLOGO NOTA PRELIMINAR ABREVIATURAS INTRODUCCIÓN CAPÍTULO I La tutela penal de la vida y la salud humanas 1. LA PROTECCIÓN «CLÁSICA» DE LA SALUD Y VIDA HUMANAS: LOS DELITOS DE LESIÓN (HOMICIDIO, LESIONES Y ABORTO) Y SU TENTATIVA 2. NUEVOS CRITERIOS POLÍTICO- CRIMINALES DE ACTUACIÓN PENAL: EL DELITO DE LESIONES AL FETO Y LOS DELITOS DE PELIGRO 2.1. Ampliación de la protección a través del adelantamiento de la línea de intervención: los delitos de peligro 2.1.1. Los delitos de peligro como formas de imperfecta ejecución de los delitos imprudentes 2.1.2. El fundamento de la aparición de los delitos de peligro y su legitimidad desde la perspectiva del principio de mínima intervención 2.1.3. Bien jurídico protegido 2.1.4. La relación concursal con los delitos de lesión 2.1.5. Conclusión 2.2. Ampliación del objeto de tutela: el delito de lesiones al feto 2.2.1. Introducción. El ámbito de aplicación de los delitos de riesgo: ¿Alcanza su radio de tipicidad a los peligros para la vida y salud del feto? 2.2.2. La extensión de la línea de intervención penal. La incorporación de un «nuevo» bien jurídico: la salud e integridad del feto 2.3. Conclusión: configuración definitiva del sistema penal de protección de la vida y la salud 2.4. El déficit jurisprudencial, doctrinal y casuístico en materia de lesiones al feto 3. EL DELITO DE LESIONES AL FETO. LA CONCIENCIA HISTÓRICA DE LA NECESIDAD DE PROTEGER AL NASCITURUS: EL CASO CONTERGAN CAPÍTULO II La protección de la vida y la salud en un sistema sin delito de lesiones al feto (I): comentario y desarrollo dogmático ulterior de la sentencia del LG Aachen de 18.12.1970 1. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN 2. LA APLICABILIDAD DE LOS DELITOS DE HOMICIDIO Y LESIONES A LOS SUPUESTOS PLANTEADOS POR EL CASO CONTERGAN: ANÁLISIS DE LA SENTENCIA DEL LG AACHEN DE 18.12.1970 2.1. Introducción 2.2. Análisis de la Sentencia del LG Aachen de 18.12.1970 2.2.1. Ausencia de tutela penal de la salud del feto «en sí misma» 2.2.2. Acciones que inciden sobre el feto causándole lesiones que permanecen después del nacimiento 2.2.2.1. Argumentos favorables a la subsunción en los tipos de lesiones 2.2.2.2. Análisis de la solución propuesta por el LG Aachen 2.2.3. Acciones que inciden sobre el feto determinando su muerte con posterioridad al nacimiento 2.2.4. Conclusión: soluciones aplicables según el LG Aachen 3. DESARROLLO DOGMÁTICO ULTERIOR DE LA CONCEPCIÓN DEL LG AACHEN: JUSTIFICACIÓN 2.3.1. Acciones que inciden sobre el feto causándole lesiones que permanecen en la persona que nace 2.3.1.1. Dolo de homicidio con resultado lesivo prenatal que se extiende más allá del nacimiento 2.3.1.2. Dolo de abortar y resultado de lesiones al feto que permanecen después del nacimiento 2.3.1.3. Dolo de lesiones 2.3.1.4. Imprudencia 2.3.2. Acciones que, incidiendo directamente en el feto, producen la muerte de la persona 2.3.2.1. Dolo de homicidio y muerte posnatal 2.3.2.2. Dolo de aborto y resultado muerte postnatal 2.3.2.3. Dolo de lesiones y muerte posnatal (homicidio preterintencional) 2.3.2.4. Infracción prenatal del deber de cuidado que causa la muerte de la persona CAPÍTULO III La protección de la vida y la salud en un sistema sin delito de lesiones al feto (II): el debate en la doctrina alemana 1. LA POSICIÓN DE SCHRÖDER 1.1. Consideraciones iniciales 1.2. Introducción de consideraciones sistemáticas que afectan a los tipos de homicidio y lesiones 1.3. Solución a los «supuestos Contergan» 1.4. Comentario 2. LA POSICIÓN DE TEPPERWIEN 2.1. Planteamiento de la cuestión 2.2. El momento decisivo para la existencia del objeto jurídico 2.2.1. La acción 2.2.2. La incidencia de la acción en el objeto material 2.2.2.1. La protección del «estado actual» de la víctima 2.2.2.2. El injusto típico y su relación con el desvalor de acción 2.2.3. El resultado 2.2.3.1. El problema de la producción del resultado en el feto 2.2.3.2. La influencia de la caracterización de las lesiones como delito de estado 2.2.3.3. El problema del previo estado ileso (unverletzten Vorzustandes) del sujeto pasivo en los delitos de lesiones 2.3. Limitaciones a la punibilidad de las acciones lesivas prenatales por razones sistemáticas 2.3.1. Significación del parág. 218 para la interpretación de los parags. 211 ss, 223 ss 2.3.2. ¿Impunidad general de las lesiones causadas durante la gestación? 2.3.3. ¿Impunidad de las actuaciones prenatales imprudentes? 2.4. Conclusiones 2.5. Valoración del sistema de tutela penal de las personas ante ataques prenatales 3. LA POSICIÓN DE LÜTTGER 3.1. Situación de la cuestión 3.2. Cuestión nuclear: la determinación del exacto alcance de la función delimitadora atribuida al nacimiento 3.3. Acciones prenatales que determinan la muerte de una persona nacida 3.3.1. Supuestos en que existe un comportamiento inicial intencional: dolo de aborto 3.3.2. Supuestos en que existe una conducta imprudente 3.4. Acciones prenatales lesivas cuyos efectos se manifiestan con posterioridad al nacimiento 3.5. Resumen 3.6. Alternativas posibles 4. LA POSICIÓN DE ARMIN KAUFMANN 4.1. El momento de la incidencia de la acción sobre el objeto material como elemento decisorio de la tipicidad realizada 4.2. Reflexiones hermenéuticas: el modelo de adopción de soluciones jurídicas 4.3. Razones que elevan el momento en que la acción incide sobre el objeto material a criterio determinante del tipo realizado 4.3.1. La interpretación teleológica 4.3.2. La interpretación literal 4.4. Resumen 4.5. Propuestas alternativas 5. Breve referencia a la doctrina actual CAPÍTULO IV La protección de la vida y la salud en un sistema sin delito de lesiones al feto (III): posición personal. La necesidad de delimitar el concepto de aborto 1. RESOLUCIÓN DE LA CUESTIÓN RELATIVA A LA APLICABILIDAD DE LOS DELITOS DE HOMICIDIO Y LESIONES ANTE INTERVENCIONES PRENATALES. ESQUEMA PARA UNA RESPUESTA 1.1. El nacimiento como condición de aplicabilidad de los delitos de homicidio y lesiones 1.2. La distinción entre producción y manifestación del resultado 1.3. La distinción entre lesiones en sentido jurídico y lesiones en sentido natural: crítica a la tesis del LG Aachen 1.4. La distinción entre lesiones en sentido jurídico y lesiones en sentido natural: crítica a la tesis de TEPPERWIEN 1.4.1. La incompatibilidad con el texto constitucional 1.4.2. El olvido de la unidad sistemática del ordenamiento jurídico 1.4.3. La contradicción con los criterios seguidos en otros momentos en su propia obra 1.5. La determinación de la naturaleza jurídica de un bien. La salud del feto como bien constitucional. Antijuridicidad de los menoscabos producidos al nasciturus 2. PRIMERA RESPUESTA: INAPLICABILIDAD DE LOS DELITOS DE LESIONES A LAS PERSONAS 3. EXCURSO: LA TRANSMISIÓN DEL SIDA ¿MANIFESTACIÓN O PRODUCCIÓN DEL RESULTADO EN LA PERSONA QUE NACE? 4. MATIZACIÓN DE LA PRIMERA RESPUESTA: CASTIGO DE LAS LESIONES AL FETO QUE PERMANECEN EN EL NIÑO NACIDO MEDIANTE LA APRECIACIÓN DE UNA TENTATIVA DE ABORTO O, EN SU CASO, HOMICIDIO 5. SEGUNDA RESPUESTA: EL CARÁCTER PRENATAL DE LA ACCIÓN NO IMPIDE LA APRECIACIÓN DE UN HOMICIDIO 5.1. Dolo de homicidio 5.2. Dolo de aborto. Excurso: reflexiones sobre el delito de infanticidio 5.2.1. Dolo de aborto 5.2.2. Excurso: Reflexiones sobre el delito de infanticidio 5.3. Dolo de lesiones 5.4. Imprudencia 6. EL CONCEPTO DE ABORTO. DELIMITACIÓN DEL ESPACIO TÍPICO DE LOS DELITOS CONTRA LA VIDA DEL FETO 6.1. Introducción 6.2. El concepto restrictivo de aborto 6.2.1. El aborto como interrupción del embarazo 6.2.2. El aborto como destrucción del feto 6.3. El concepto amplio de aborto 6.4. Posición provisional 6.5. Fundamentación y límites de la noción amplia de aborto 6.5.1. La delimitación de la protección penal en dos grandes períodos. Elementos del tipo objetivo de homicidio. La vida como un todo continuo. La transición de feto a persona 6.5.2. El resultado muerte de otro como elemento de los tipos de homicidio y aborto 6.6. Conclusión primera: concepto amplio de aborto 6.7. Objetividad y subjetividad en el concepto de aborto 6.8. El concepto de aborto en el ámbito de la imprudencia. ¿Existen dos conceptos de aborto, uno para el dolo y otro para la culpa? 6.9. Conclusión segunda: concepto amplio-limitado de aborto 6.10. La indefinición conceptual del Código penal en relación con el aborto 6.11. Argumentos de apoyo de la tesis alcanzada 6.11.1. El argumento penológico 6.11.2. El doble significado de las normas penales 6.11.3. El respeto de la voluntad legal de no sancionar las imprudencias prenatales 6.11.3.1. El fundamento de la impunidad del aborto imprudente 6.11.3.2. El concepto amplio de aborto y la defensa de la libertad de la mujer 6.11.3.3. La teoría del efecto de cierre 6.12. La crítica fácil: ¿cabe realmente conceptuar como aborto la muerte de una persona de varios años de edad? 6.13. La contracrítica 6.13.1. El tiempo como factor de corrección 6.13.2. El aborto en sentido social y en sentido jurídico 6.13.3. El límite impuesto por la previsibilidad objetiva CAPÍTULO V El bien jurídico protegido en los delitos de lesiones al feto 1. CONSIDERACIONES PREVIAS 2. LA SALUD DE LAS PERSONAS NACIDAS COMO OBJETO DE PROTECCIÓN DE LOS DELITOS DE LESIONES AL FETO 2.1. Argumentos a favor 2.2. Argumentos en contra 2.2.1. Problemas de naturaleza político-criminal, desigualdad, arbitrariedad e inseguridad 2.2.2. Otros problemas: el valor de la vida (y salud) del nasciturus; el mayor coste del menoscabo de la salud frente a la destrucción de la vida; la contradicción penológica; la exclusiva intervención ante lesiones «graves» 2.2.2.1. El valor de la vida (y salud) del nasciturus 2.2.2.2. El mayor coste del menoscabo de la salud frente a la destrucción de la vida 2.2.2.3. La contradicción penológica 2.2.2.4. La exclusiva intervención ante lesiones «graves» 3. LA SALUD E INTEGRIDAD DEL FETO COMO OBJETO DE PROTECCIÓN DE LOS DELITOS DE LESIONES FETALES 3.1. La teoría de la inversión valorativa 3.2. La tesis del conflicto de intereses 3.2.1. Contenido 3.2.2. Crítica a la teoría del conflicto de intereses 3.2.3. Contracrítica 3.2.4. Conclusión: El contenido de injusto de los delitos de lesiones al feto 3.3. Breves consideraciones sobre el sujeto pasivo de los delitos de lesiones al feto y el concepto jurídico-penal de feto 3.3.1. La titularidad del bien protegido 3.3.2. El concepto jurídico penal de feto. La protección del preembrión 3.3.2.1. El concepto jurídico penal de feto 3.3.2.2. La ausencia de protección del preembrión: una nueva laguna penal. Solución de lege ferenda. Breve referencia a los delitos de manipulaciones genéticas 3.3.2.3. Reflexiones generales sobre el acierto del legislador al introducir los delitos de lesiones al feto. Solución alternativa CAPÍTULO VI Incidencia de los delitos de lesiones al feto en el sistema penal de tutela de la vida y la salud. Relaciones concursales con los delitos de aborto, homicidio y lesiones 1. RECAPITULACIÓN. EL DEBATE COMO INSTRUMENTO ENRIQUECEDOR DEL ANÁLISIS JURÍDICO Y FUENTE DE ARGUMENTOS 1.1. El debate doctrinal en Alemania 1.2. El debate doctrinal en España 1.3. Exposición de los presupuestos dogmáticos que constituyen la base analítica necesaria para resolver los diversos supuestos prácticos de lesiones al feto 1.3.1. La relación funcional y progresiva entre los bienes vida y salud 1.3.2. El concepto amplio de aborto y el concepto amplio de homicidio 1.3.3. La estructura líneal de la conducta 1.3.4. El objeto de protección de los delitos de lesiones al feto: la salud e integridad del no nacido 1.3.5. La disfuncionalidad del paralelismo homicidio-lesiones, aborto-lesiones al feto. La ausencia de progresividad entre aborto voluntario y lesiones al feto 1.3.6. El efecto de cierre 2. SOLUCIÓN DE CASOS MEDIANTE LA APLICACIÓN DE LOS PRESUPUESTOS DOGMÁTICOS DESARROLLADOS 2.1. Delimitación de los diversos supuestos prácticos que serán calificados 2.2. Solución de casos. Incidencia del delito de lesiones al feto en el sistema de tutela de la vida y la salud 2.2.1. Acciones que actúan antes de la fecundación, incidiendo sobre las células germinales 2.2.2. Acciones que actúan coincidiendo con la fecundación 2.2.3. Acciones que actúan sobre el preembrión, esto es, durante la primera fase de desarrollo del ser humano (catorce primeros días) 2.2.4. Acciones que inciden sobre el feto (período de desarrollo prenatal posimplantatorio) 2.2.4.1. Actuación lesiva sobre el feto cuyos efectos se extienden más allá del nacimiento 2.2.4.2. Actuación lesiva sobre el feto con muerte posnatal 2.2.4.3. Actuación lesiva sobre el feto que no trasciende al neonato 2.2.4.4. Actuación lesiva sobre el feto que origina su muerte BIBLIOGRAFÍA