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Derecho de OPAS
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- ISBN: 9788498768763
- EAN: 9788498768763
- Editorial: Tirant lo Blanch
- Fecha de la edición: 02/09/2010
- Nº Pág.: 821
Materias:
Las Ofertas Públicas de Adquisición de valores (OPAs) constituyen una de las operaciones de mayor importancia de entre las que se realizan en los mercados de valores. Habitualmente, el objetivo que con ellas se persigue es adquirir el control de una sociedad cotizada, mediante la invitación a la mayoría de sus accionistas para que vendan o permuten sus acciones. En otras ocasiones, la oferta es un acto debido, consecuencia de la previa adquisición, por otros medios, del control societario, o de la intención de excluir la sociedad de la cotización o de adquirir acciones para su amortización. El valor económico de este tipo de transacciones, el hecho de que su objeto sea dominar los recursos de empresas enormes, la cantidad de personas que se ven afectadas por ellas o su incidencia sobre el correcto funcionamiento de mercados que están sometidos a una intensa regulación y supervisión pública, explican sobradamente la trascendencia de las mismas, tanto desde un punto de vista económico, como también político y jurídico.
Desde 1984 y, sobre todo, tras la aprobación de la Ley del Mercado de Valores en 1988 (desarrollada por el RD 1197/1991), España contaba con una regulación completa de las OPAs que, sin embargo, respondía a un modelo que no encontraba paralelo en los del entorno comparado. La modifi cación de la Ley del Mercado de Valores a través de la Ley 6/2007, de 12 de abril, y su pos terior desarrollo reglamentario (RD 1066/2007), incorporaron al Derecho español la Directiva 2004/25/CE, sobre ofertas públicas de adquisición. Esa reforma adapta el Derecho español a los esquemas regulatorios más extendidos en otros países europeos. El cambio afecta, sobre todo, a las OPAs obligatorias, que con el nuevo régimen deben presentarse como consecuencia de una transacción, que habría supuesto ya el cambio en el control de una sociedad cotizada (OPA obligatoria a posteriori). Ello incrementará previsiblemente, de acuerdo con lo que sucede en otros Derecho, la relevancia de las ofertas voluntarias. Pero la Directiva trajo consigo cambios en muchas otras cuestiones que afectaban a los deberes de transparencia, la protección de los accionistas en los cambios de control, los límites a las facultades de actuación de los administradores de la sociedad afectada, o el régimen de las medidas de defensa contra las OPAs y la eventual neutralización de éstas. En fi n, el legislador español aprovecharía la ocasión de la adaptación del régimen de las OPAs al Derecho europeo para reformar otros aspectos que en el curso de la aplicación del régimen anterior habían sido objeto de debate (p. ej. el régimen de las OPAs competidoras).
Desde 1984 y, sobre todo, tras la aprobación de la Ley del Mercado de Valores en 1988 (desarrollada por el RD 1197/1991), España contaba con una regulación completa de las OPAs que, sin embargo, respondía a un modelo que no encontraba paralelo en los del entorno comparado. La modifi cación de la Ley del Mercado de Valores a través de la Ley 6/2007, de 12 de abril, y su pos terior desarrollo reglamentario (RD 1066/2007), incorporaron al Derecho español la Directiva 2004/25/CE, sobre ofertas públicas de adquisición. Esa reforma adapta el Derecho español a los esquemas regulatorios más extendidos en otros países europeos. El cambio afecta, sobre todo, a las OPAs obligatorias, que con el nuevo régimen deben presentarse como consecuencia de una transacción, que habría supuesto ya el cambio en el control de una sociedad cotizada (OPA obligatoria a posteriori). Ello incrementará previsiblemente, de acuerdo con lo que sucede en otros Derecho, la relevancia de las ofertas voluntarias. Pero la Directiva trajo consigo cambios en muchas otras cuestiones que afectaban a los deberes de transparencia, la protección de los accionistas en los cambios de control, los límites a las facultades de actuación de los administradores de la sociedad afectada, o el régimen de las medidas de defensa contra las OPAs y la eventual neutralización de éstas. En fi n, el legislador español aprovecharía la ocasión de la adaptación del régimen de las OPAs al Derecho europeo para reformar otros aspectos que en el curso de la aplicación del régimen anterior habían sido objeto de debate (p. ej. el régimen de las OPAs competidoras).
Relación de Autores
Prólogo
Capítulo 1
Régimen jurídico de las OPAs: concepto, función económica y principios de la ordenación, por Andrés Recalde Castells
I. LAS OFERTAS PÚBLICAS DE ADQUISICIÓN (OPAS)
1. Concepto
2. Clases
II. LA ORDENACIÓN JURÍDICA DE LAS OPAS
1. Sentido y fin del régimen de las OPAs
1.1. Funciones de las OPAs
1.2. Elementos extrajurídicos que determinan la consolidación de un mercado de control
2. Los objetivos del régimen de las OPAs
2.1. Intereses en conflicto
2.2. Otros objetivos de la regulación
III. ANTECEDENTES DE LA NORMATIVA ESPAÑOLA DE OPAS
1. Los orígenes del régimen de las OPAs en España
2. La Directiva 2004/25/CE
2.1 Evolución
2.2 Principios básicos de la Directiva: poder de decisión de los accionistas y limitación de las facultades de los administradores
2.3. Proporcionalidad entre riesgo y poder de decisión
2.4. La relatividad de los principios rectores de la Directiva
IV. FUNDAMENTOS DE LA ORDENACIÓN LEGAL DE LAS OPAS EN EL DERECHO ESPAÑOL
1. Régimen vigente
2. Regulación del contrato de OPA
3. El régimen de las OPAs y el Derecho de sociedades
4. Los conceptos fundamentales de la regulación
4.1. Oferta pública de adquisición de acciones
4.2. Adquisición del control de una sociedad cotizada
V. LA OPA OBLIGATORIA
1. Justificación de la OPA obligatoria
2. Objeciones a la OPA obligatoria
3. Naturaleza de la obligación de formular una OPA y consecuencias del incumplimiento
Capítulo 2
Los indicadores de la adquisición del control y el deber de formUlar una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel
I. PRESENTACIÓN
II. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE LA ADQUISICIÓN DE DERECHOS DE VOTO
1. Cuestiones generales
2. Cómputo de los derechos de voto
2.1. Sumandos del numerador de la fracción
2.1.1. Derechos de voto derivados de acciones
2.1.2. Derechos de voto derivados de otros valores
2.1.3. Derechos de voto pertenecientes al grupo y sus administradores
2.1.4. Derechos de voto de los integrantes del concierto
2.1.5. Derechos de voto basados en apoderamiento sin instrucciones específicas
2.1.6. Derechos de voto de persona interpuesta
2.1.7. Derechos de voto derivados de usufructo o prenda
2.1.8. Derechos de voto obtenidos indirectamente
2.2. Sumandos del denominador de la fracción
III. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE DESIGNACIÓN DE LA MAYORÍA DE LOS MIEMBROS DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
1. Cuestiones generales
2. Presunciones iuris tantum en la designación de consejeros
2.1. Consejeros nombrados por el titular de la participación o por una sociedad de su grupo
2.2. Consejeros vinculados laboral o profesionalmente con el titular de la participación o con una sociedad de su grupo
2.3. Consejeros nombrados con los votos del titular de la participación, de una sociedad de su grupo, o de los consejeros designados por aquél
2.4. Titular de la participación, o una sociedad de su grupo, designado consejero
2.5. Consejero que se desvela dominical en la documentación social
3. Presunciones iuris et de iure
3.1. Consejeros independientes
3.2. Consejeros dominicales de otros accionistas que no actúen en concierto
Capítulo 3
La OPA por toma indirecta o sobrevenida del control,
por Luis Miguel de Dios Martínez
I. ASPECTOS PRELIMINARES: LA FUNCIÓN DEL RÉGIMEN LEGAL DE OPA POR TOMA INDIRECTA O SOBREVENIDA DEL CONTROL
II. LA TOMA INDIRECTA DEL CONTROL
1. Consideraciones generales
2. Delimitación: la adquisición indirecta
3. Configuración: fusión y toma de control
3.1. La remisión al artículo 4 RDOPAS
3.2. La fusión y la toma de control
3.2.1. La fusión
3.2.2. La toma de control
4. Efectos de la toma indirecta del control
4.1. Referencia al cómputo de plazos
4.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
4.3. La materialización de la opción del obligado
4.3.1. La enajenación del exceso y la dispensa
4.3.2. La formulación de la OPA
III. LAS TOMAS SOBREVENIDAS DEL CONTROL
1. Consideraciones Generales
2. Supuestos de toma sobrevenida del control
2.1. Reducción de capital
2.2. Canje, suscripción, conversión o adquisición de acciones derivados de instrumentos que dan derecho a ello
2.3. Variaciones de autocartera
2.4. Contratos o compromisos de aseguramiento
3. Efectos de la toma sobrevenida del control
3.1. Referencia al cómputo de plazos
3.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
3.3. Materialización de la opción del obligado: OPA, enajenación del exceso de derechos de voto y dispensa
Capítulo 4
Pactos parasociales, actuación en concierto y opa
obligatoria, por David Pérez Millán
I. INTRODUCCIÓN
II. LOS PACTOS PARASOCIALES Y LA ACTUACIÓN EN CONCIERTO EN EL SISTEMA DE OPA OBLIGAGORIA
1. Consideraciones generales
2. La actuación en concierto y la adquisición de valores con relación a la OPA obligatoria
2.1. La Directiva de OPAs y los modelos de Derecho comparado
2.2. El modelo español
3. Los distintos supuestos de hecho en los que puede integrarse la actuación en concierto
4. Fundamentación de la OPA obligatoria por actuación en concierto
III. LA NOCIÓN DE ACTUACIÓN EN CONCIERTO
1. Consideraciones generales
2. Naturaleza del concierto
3. Objeto del concierto
4. Duración del concierto
5. Finalidad del concierto
6. Inicio, terminación y modificación del concierto
7. Presunciones de concierto
IV. LA DETERMINACIÓN DEL SUJETO OBLIGADO A FORMULAR LA OPA
1. Consideraciones generales
2. La imputación de derechos de voto entre los miembros del concierto
2.1. Imputación unilateral o recíproca de votos
2.2. Imputación de votos a un tercero no accionista, participaciones indirectas e imputación en cadena
3. La regla del porcentaje de votos
4. Las personas que alcanzan el control
Capítulo 5
El régimen de excepciones al deber de formular una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel
I. PRESENTACIÓN
II. RÉGIMEN DE EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE FORMULAR UNA OPA
1. Excepciones de orden temporal o suspensiones
1.1. Suspensiones: cuestiones generales
1.2. Supuestos de suspensión
2. Excepciones de carácter definitivo
2.1. Excepción definitiva condicionada (dispensa)
2.2. Excepciones definitivas incondicionadas
2.2.1. Excepciones sin solicitud previa a la CNMV
(1) Redistribución de derechos de voto
(2) Adquisiciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(3) Adjudicaciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(4) Adquisiciones realizadas con arreglo a la Ley de Expropiación Forzosa o similares
(5) Aceptación unánime por los titulares afectados
(6) Adquisiciones gratuitas
(7) Previa OPA voluntaria
2.2.2. Excepciones que precisan de solicitud previa a la CNMV
(1) Saneamiento financiero
(2) Obtención indirecta del control por la adquisición realizada por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(3) Socios afectados por una fusión
3. Encaje de algunos supuestos problemáticos
Capítulo 6
Las crisis de las sociedades cotizadas y el régimen de OPA, por Francisco León Sanz
I. INTRODUCCIÓN
II. LA EXENCIÓN DE OPA OBLIGATORIA EN LAS OPERACIONES DE SANEAMIENTO AL AMPARO DE LAS AUTORIDADES REGULATORIAS
1. El saneamiento de las entidades financieras
1.1. Consideraciones generales
1.2. Procedimiento de saneamiento de las entidades financieras
1.3. El Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria
1.3.1. El procedimiento de reestructuración de las entidades de crédito
1.3.2. El apoyo a los planes de integración
1.4. La exención de OPA obligatoria
2. La exención de OPA obligatoria a favor del Consorcio de Compensación de seguros y del FOGAIN o de otras entidades similares
2.1. Consideraciones generales
2.2. El Consorcio de Compensación de Seguros
2.3. El FOGAIN
III. LA EXENCIÓN DE OPA OBLIGATORIA DE LAS OPERACIONES QUE AFECTEN A SOCIEDADES COTIZADAS CON DIFICULTADES ECONÓMICAS
1. Antecedentes
2. El fundamento de la exención
3. El ámbito de aplicación de la exención
3.1. La situación de dificultades económicas de la sociedad cotizada: grave peligro para la viabilidad financiera
3.2. La operación de saneamiento: la conversión o capitalización de créditos en acciones de sociedades cotizadas
3.3. La recuperación financiera de la entidad a largo plazo
4. La sujeción a autorización por parte de la CNMV
5. Consideraciones finales
Capítulo 7
La OPA de exclusión de cotización, por Pablo Girgado Perandones
I. ANTECEDENTES Y PLANTEAMIENTO DEL TEMA
II. FUNDAMENTO JURÍDICO DE LA OPA DE EXCLUSIÓN
III. SUPUESTOS DE EXCLUSIÓN
IV. EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE FORMULAR UNA OPA DE EXCLUSIÓN
1. Compraventas forzosas
2. Acuerdo por unanimidad
3. Mantenimiento de la condición de accionista de una sociedad cotizada
4. Existencia de una formulación previa de OPA
5. Procedimiento equivalente
V. PROCEDIMIENTO
1. Adopción del acuerdo en Junta General
2. Destinatarios de la oferta
3. Informe de valoración
4. Precio
5. Métodos de valoración
6. Admisibilidad de OPAS competidoras
7. Fase final del procedimiento
VI. INFRACCIÓN DE LAS NORMAS SOBRE LA EXCLUSIÓN
Capítulo 8
El precio equitativo en una OPA (I): Consideraciones
generales, por Luis Fernández del Pozo
I. INTRODUCCION. LA “CESION DE CONTROL” COMO PROBLEMA SOCIETARIO
II. LA REGLA DEL PRECIO LEGAL MÍNIMO Y LOS DIVERSOS SISTEMAS DE OPA POR ADQUISICION DEL CONTROL
III. LA ESCASA FORTUNA DE LA ARMONIZACIÓN COMUNITARIA
IV. EL INTERÉS ECONOMICO TUTELADO POR LA REGLA DE PRECIO EQUITATIVO
V. LA DISCUTIBLE JUSTIFICACIÓN ECONOMICA DE LA REGLA DEL PRECIO EQUITATIVO
VI. EL REPARTO DE LA PRIMA DE CONTROL Y LA POBRE RACIONALIDAD ECONÓMICA DEL SISTEMA DE OPA OBLIGATORIA POR PRECIO EQUITATIVO
Capítulo 9
El precio equitativo en una OPA (II): La regulación en el
RDOPAS, por Luis Fernández del Pozo
I. EL AMBITO DE APLICACIÓN DE LA REGLA DEL “PRECIO EQUITATIVO” DEL ART. 9 DECRETO DE OPAS
II. EL PRECIO EQUITATIVO EN LA OPA PRECEDIDA DE ADQUISICION DE ACCIONES (ARTS. 9. 1 Y 9.2 DECRETO)
III. EL PRECIO EQUITATIVO EN LA OPA POR CAMBIO DE CONTROL SIN HABERSE PRODUCIDO PREVIAMENTE LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES (ART. 9.3 DECRETO)
IV. LA MODIFICACIÓN DEL PRECIO EQUITATIVO (ART. 9.4 DECRETO)
1. Justificación y procedimiento de la modificacion
2. Circunstancias en que procede modificar el precio equitativo
3. criterios valorativos para el ajuste y su correcta aplicación
V. DEMORA EN LA FORMULACIÓN DE OPA OBLIGATORIA (ART. 9. 5 DECRETO)
Capítulo 10
Contraprestación y garantías de la oferta, por Javier Carvajal García-Valdecasas y Coro Fernández-Rañada López-Dóriga
I. CLASES DE CONTRAPRESTACIÓN. PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ELECCIÓN Y PRINCIPIO DE IGUALDAD DE TRATO
II. EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ELECCIÓN DE LA CONTRAPRESTACIÓN
1. Supuestos en los que el oferente debe ofrecer un precio en metálico
1.1. OPA de exclusión
1.2. Excepciones a la OPA de exclusión
2. Supuestos en los que el oferente debe ofrecer, como alternativa, un precio en metálico
2.1. Adquisición en efecto de, al menos, un 5% de los derechos de voto, en los doce meses previos al anuncio de la oferta
2.2. OPA obligatoria, con contraprestación en especie
2.3. OPA voluntaria, con contraprestación en especie
III. GARANTÍAS DE LA OFERTA
1. Introducción
2. Las garantías en las OPAs en metálico
2.1. El aval de la entidad de crédito
2.2. El depósito en efectivo
3. Las garantías en las OPAs de canje
Capítulo 11
OPAs voluntarias, por Javier Juste Mencía
I. INTRODUCCIÓN: LA RELEVANCIA DE LAS OPAS VOLUNTARIAS EN EL RÉGIMEN DE 2007
II. OPA TOTAL PARA ADQUIRIR EL CONTROL: REQUISITOS PARA EVITAR LA FORMULACIÓN DE UNA OFERTA OBLIGATORIA
III. FORMULACIÓN DE UNA OFERTA VOLUNTARIA: PRESUPUESTOS, ACUERDO, ANUNCIO Y PRESENTACIÓN
IV. LA OFERTA VOLUNTARIA SOMETIDA A CONDICIÓN
1. Consideraciones generales
2. Condiciones admisibles
2.1. Aprobación de modificaciones estatutarias o estructurales, u otros acuerdos, por la junta de la sociedad afectada
2.2. Número mínimo de aceptaciones
2.3. Aceptación por la junta de la oferente
2.4. Otras condiciones conformes Derecho: las facultades de la CNMV
3. Modificación, eliminación e incumplimiento de las condiciones
V. CONTRAPRESTACIÓN. REMISIÓN
VI. DESISTIMIENTO DE LA OFERTA VOLUNTARIA
VII. ESPECIALIDADES DE LAS OPAS PARCIALES. REMISIÓN
Capítulo 12
El folleto de la OPA, por María Valmaña Ochaíta
I. INTRODUCCIÓN
II. ASPECTOS DE POLÍTICA LEGISLATIVA EN RELACIÓN CON LA OBLIGACIÓN DE ELABORAR EL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. La necesidad de informar en la OPA e importancia del folleto
2. Información en las OPAs e intereses del inversor
3. El folleto de la OPA como instrumento al servicio de la transparencia informativa de los mercados e igualdad de trato de los destinatarios de la oferta
III. CONCEPTO, CARACTERÍSTICAS, NATURALEZA JURÍDICA Y FUNCIONES DEL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. Concepto y características del folleto
2. Naturaleza jurídica del folleto
3. Funciones del folleto
IV. CONTENIDO DEL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. Contenido mínimo del folleto
2. Otros contenidos del folleto
V. PUESTA A DISPOSICIÓN DEL FOLLETO
VI. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LAS INEXACTITUDES U OMISIONES EN EL CONTENIDO DEL FOLLETO DE LA OPA
Capítulo 13
Iniciación y admisión a trámite del procedimiento de OPAs. La autorización de la CNMV, por Félix Plasencia Sánchez
I. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE AUTORIZACIÓN DE OPAs
1. Introducción
2. Configuración y régimen jurídico
II. INICIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
1. Aspectos subjetivos
1.1. Necesaria iniciativa de parte
1.2. El interesado principal, iniciador del procedimiento
1.3. Otros interesados
2. Aspectos formales
2.1. Solicitud de iniciación
2.2. Documentación que debe aportar el oferente
2.3. En particular, las autorizaciones o verificaciones previas
2.3.1. Autorizaciones sectoriales exigibles
2.3.2. Cuándo han de aportarse las autorizaciones sectoriales
3. Elementos de actividad
3.1. Lugar de presentación de la solicitud
3.2. Plazos de presentación
4. Incumplimiento de obligaciones relacionadas con la iniciación del procedimiento
III. TRAMITE DE ADMISIÓN
IV. INSTRUCCIÓN Y ORDENACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
V. LA AUTORIZACIÓN —O DENEGACIÓN— DE LA OFERTA
1. Forma, contenido y alcance de la decisión
2. Influjo sobre la decisión de la cnmv de las decisiones de otros supervisores sobre autorizaciones sectoriales: referencia al artículo 26 rdopas
3. Impugnabilidad de la decisión
Capítulo 14
Aceptación y liquidación de la OPA, por José Ramón del Caño Palop
Prólogo
Capítulo 1
Régimen jurídico de las OPAs: concepto, función económica y principios de la ordenación, por Andrés Recalde Castells
I. LAS OFERTAS PÚBLICAS DE ADQUISICIÓN (OPAS)
1. Concepto
2. Clases
II. LA ORDENACIÓN JURÍDICA DE LAS OPAS
1. Sentido y fin del régimen de las OPAs
1.1. Funciones de las OPAs
1.2. Elementos extrajurídicos que determinan la consolidación de un mercado de control
2. Los objetivos del régimen de las OPAs
2.1. Intereses en conflicto
2.2. Otros objetivos de la regulación
III. ANTECEDENTES DE LA NORMATIVA ESPAÑOLA DE OPAS
1. Los orígenes del régimen de las OPAs en España
2. La Directiva 2004/25/CE
2.1 Evolución
2.2 Principios básicos de la Directiva: poder de decisión de los accionistas y limitación de las facultades de los administradores
2.3. Proporcionalidad entre riesgo y poder de decisión
2.4. La relatividad de los principios rectores de la Directiva
IV. FUNDAMENTOS DE LA ORDENACIÓN LEGAL DE LAS OPAS EN EL DERECHO ESPAÑOL
1. Régimen vigente
2. Regulación del contrato de OPA
3. El régimen de las OPAs y el Derecho de sociedades
4. Los conceptos fundamentales de la regulación
4.1. Oferta pública de adquisición de acciones
4.2. Adquisición del control de una sociedad cotizada
V. LA OPA OBLIGATORIA
1. Justificación de la OPA obligatoria
2. Objeciones a la OPA obligatoria
3. Naturaleza de la obligación de formular una OPA y consecuencias del incumplimiento
Capítulo 2
Los indicadores de la adquisición del control y el deber de formUlar una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel
I. PRESENTACIÓN
II. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE LA ADQUISICIÓN DE DERECHOS DE VOTO
1. Cuestiones generales
2. Cómputo de los derechos de voto
2.1. Sumandos del numerador de la fracción
2.1.1. Derechos de voto derivados de acciones
2.1.2. Derechos de voto derivados de otros valores
2.1.3. Derechos de voto pertenecientes al grupo y sus administradores
2.1.4. Derechos de voto de los integrantes del concierto
2.1.5. Derechos de voto basados en apoderamiento sin instrucciones específicas
2.1.6. Derechos de voto de persona interpuesta
2.1.7. Derechos de voto derivados de usufructo o prenda
2.1.8. Derechos de voto obtenidos indirectamente
2.2. Sumandos del denominador de la fracción
III. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE DESIGNACIÓN DE LA MAYORÍA DE LOS MIEMBROS DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
1. Cuestiones generales
2. Presunciones iuris tantum en la designación de consejeros
2.1. Consejeros nombrados por el titular de la participación o por una sociedad de su grupo
2.2. Consejeros vinculados laboral o profesionalmente con el titular de la participación o con una sociedad de su grupo
2.3. Consejeros nombrados con los votos del titular de la participación, de una sociedad de su grupo, o de los consejeros designados por aquél
2.4. Titular de la participación, o una sociedad de su grupo, designado consejero
2.5. Consejero que se desvela dominical en la documentación social
3. Presunciones iuris et de iure
3.1. Consejeros independientes
3.2. Consejeros dominicales de otros accionistas que no actúen en concierto
Capítulo 3
La OPA por toma indirecta o sobrevenida del control,
por Luis Miguel de Dios Martínez
I. ASPECTOS PRELIMINARES: LA FUNCIÓN DEL RÉGIMEN LEGAL DE OPA POR TOMA INDIRECTA O SOBREVENIDA DEL CONTROL
II. LA TOMA INDIRECTA DEL CONTROL
1. Consideraciones generales
2. Delimitación: la adquisición indirecta
3. Configuración: fusión y toma de control
3.1. La remisión al artículo 4 RDOPAS
3.2. La fusión y la toma de control
3.2.1. La fusión
3.2.2. La toma de control
4. Efectos de la toma indirecta del control
4.1. Referencia al cómputo de plazos
4.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
4.3. La materialización de la opción del obligado
4.3.1. La enajenación del exceso y la dispensa
4.3.2. La formulación de la OPA
III. LAS TOMAS SOBREVENIDAS DEL CONTROL
1. Consideraciones Generales
2. Supuestos de toma sobrevenida del control
2.1. Reducción de capital
2.2. Canje, suscripción, conversión o adquisición de acciones derivados de instrumentos que dan derecho a ello
2.3. Variaciones de autocartera
2.4. Contratos o compromisos de aseguramiento
3. Efectos de la toma sobrevenida del control
3.1. Referencia al cómputo de plazos
3.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
3.3. Materialización de la opción del obligado: OPA, enajenación del exceso de derechos de voto y dispensa
Capítulo 4
Pactos parasociales, actuación en concierto y opa
obligatoria, por David Pérez Millán
I. INTRODUCCIÓN
II. LOS PACTOS PARASOCIALES Y LA ACTUACIÓN EN CONCIERTO EN EL SISTEMA DE OPA OBLIGAGORIA
1. Consideraciones generales
2. La actuación en concierto y la adquisición de valores con relación a la OPA obligatoria
2.1. La Directiva de OPAs y los modelos de Derecho comparado
2.2. El modelo español
3. Los distintos supuestos de hecho en los que puede integrarse la actuación en concierto
4. Fundamentación de la OPA obligatoria por actuación en concierto
III. LA NOCIÓN DE ACTUACIÓN EN CONCIERTO
1. Consideraciones generales
2. Naturaleza del concierto
3. Objeto del concierto
4. Duración del concierto
5. Finalidad del concierto
6. Inicio, terminación y modificación del concierto
7. Presunciones de concierto
IV. LA DETERMINACIÓN DEL SUJETO OBLIGADO A FORMULAR LA OPA
1. Consideraciones generales
2. La imputación de derechos de voto entre los miembros del concierto
2.1. Imputación unilateral o recíproca de votos
2.2. Imputación de votos a un tercero no accionista, participaciones indirectas e imputación en cadena
3. La regla del porcentaje de votos
4. Las personas que alcanzan el control
Capítulo 5
El régimen de excepciones al deber de formular una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel
I. PRESENTACIÓN
II. RÉGIMEN DE EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE FORMULAR UNA OPA
1. Excepciones de orden temporal o suspensiones
1.1. Suspensiones: cuestiones generales
1.2. Supuestos de suspensión
2. Excepciones de carácter definitivo
2.1. Excepción definitiva condicionada (dispensa)
2.2. Excepciones definitivas incondicionadas
2.2.1. Excepciones sin solicitud previa a la CNMV
(1) Redistribución de derechos de voto
(2) Adquisiciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(3) Adjudicaciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(4) Adquisiciones realizadas con arreglo a la Ley de Expropiación Forzosa o similares
(5) Aceptación unánime por los titulares afectados
(6) Adquisiciones gratuitas
(7) Previa OPA voluntaria
2.2.2. Excepciones que precisan de solicitud previa a la CNMV
(1) Saneamiento financiero
(2) Obtención indirecta del control por la adquisición realizada por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(3) Socios afectados por una fusión
3. Encaje de algunos supuestos problemáticos
Capítulo 6
Las crisis de las sociedades cotizadas y el régimen de OPA, por Francisco León Sanz
I. INTRODUCCIÓN
II. LA EXENCIÓN DE OPA OBLIGATORIA EN LAS OPERACIONES DE SANEAMIENTO AL AMPARO DE LAS AUTORIDADES REGULATORIAS
1. El saneamiento de las entidades financieras
1.1. Consideraciones generales
1.2. Procedimiento de saneamiento de las entidades financieras
1.3. El Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria
1.3.1. El procedimiento de reestructuración de las entidades de crédito
1.3.2. El apoyo a los planes de integración
1.4. La exención de OPA obligatoria
2. La exención de OPA obligatoria a favor del Consorcio de Compensación de seguros y del FOGAIN o de otras entidades similares
2.1. Consideraciones generales
2.2. El Consorcio de Compensación de Seguros
2.3. El FOGAIN
III. LA EXENCIÓN DE OPA OBLIGATORIA DE LAS OPERACIONES QUE AFECTEN A SOCIEDADES COTIZADAS CON DIFICULTADES ECONÓMICAS
1. Antecedentes
2. El fundamento de la exención
3. El ámbito de aplicación de la exención
3.1. La situación de dificultades económicas de la sociedad cotizada: grave peligro para la viabilidad financiera
3.2. La operación de saneamiento: la conversión o capitalización de créditos en acciones de sociedades cotizadas
3.3. La recuperación financiera de la entidad a largo plazo
4. La sujeción a autorización por parte de la CNMV
5. Consideraciones finales
Capítulo 7
La OPA de exclusión de cotización, por Pablo Girgado Perandones
I. ANTECEDENTES Y PLANTEAMIENTO DEL TEMA
II. FUNDAMENTO JURÍDICO DE LA OPA DE EXCLUSIÓN
III. SUPUESTOS DE EXCLUSIÓN
IV. EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE FORMULAR UNA OPA DE EXCLUSIÓN
1. Compraventas forzosas
2. Acuerdo por unanimidad
3. Mantenimiento de la condición de accionista de una sociedad cotizada
4. Existencia de una formulación previa de OPA
5. Procedimiento equivalente
V. PROCEDIMIENTO
1. Adopción del acuerdo en Junta General
2. Destinatarios de la oferta
3. Informe de valoración
4. Precio
5. Métodos de valoración
6. Admisibilidad de OPAS competidoras
7. Fase final del procedimiento
VI. INFRACCIÓN DE LAS NORMAS SOBRE LA EXCLUSIÓN
Capítulo 8
El precio equitativo en una OPA (I): Consideraciones
generales, por Luis Fernández del Pozo
I. INTRODUCCION. LA “CESION DE CONTROL” COMO PROBLEMA SOCIETARIO
II. LA REGLA DEL PRECIO LEGAL MÍNIMO Y LOS DIVERSOS SISTEMAS DE OPA POR ADQUISICION DEL CONTROL
III. LA ESCASA FORTUNA DE LA ARMONIZACIÓN COMUNITARIA
IV. EL INTERÉS ECONOMICO TUTELADO POR LA REGLA DE PRECIO EQUITATIVO
V. LA DISCUTIBLE JUSTIFICACIÓN ECONOMICA DE LA REGLA DEL PRECIO EQUITATIVO
VI. EL REPARTO DE LA PRIMA DE CONTROL Y LA POBRE RACIONALIDAD ECONÓMICA DEL SISTEMA DE OPA OBLIGATORIA POR PRECIO EQUITATIVO
Capítulo 9
El precio equitativo en una OPA (II): La regulación en el
RDOPAS, por Luis Fernández del Pozo
I. EL AMBITO DE APLICACIÓN DE LA REGLA DEL “PRECIO EQUITATIVO” DEL ART. 9 DECRETO DE OPAS
II. EL PRECIO EQUITATIVO EN LA OPA PRECEDIDA DE ADQUISICION DE ACCIONES (ARTS. 9. 1 Y 9.2 DECRETO)
III. EL PRECIO EQUITATIVO EN LA OPA POR CAMBIO DE CONTROL SIN HABERSE PRODUCIDO PREVIAMENTE LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES (ART. 9.3 DECRETO)
IV. LA MODIFICACIÓN DEL PRECIO EQUITATIVO (ART. 9.4 DECRETO)
1. Justificación y procedimiento de la modificacion
2. Circunstancias en que procede modificar el precio equitativo
3. criterios valorativos para el ajuste y su correcta aplicación
V. DEMORA EN LA FORMULACIÓN DE OPA OBLIGATORIA (ART. 9. 5 DECRETO)
Capítulo 10
Contraprestación y garantías de la oferta, por Javier Carvajal García-Valdecasas y Coro Fernández-Rañada López-Dóriga
I. CLASES DE CONTRAPRESTACIÓN. PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ELECCIÓN Y PRINCIPIO DE IGUALDAD DE TRATO
II. EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE ELECCIÓN DE LA CONTRAPRESTACIÓN
1. Supuestos en los que el oferente debe ofrecer un precio en metálico
1.1. OPA de exclusión
1.2. Excepciones a la OPA de exclusión
2. Supuestos en los que el oferente debe ofrecer, como alternativa, un precio en metálico
2.1. Adquisición en efecto de, al menos, un 5% de los derechos de voto, en los doce meses previos al anuncio de la oferta
2.2. OPA obligatoria, con contraprestación en especie
2.3. OPA voluntaria, con contraprestación en especie
III. GARANTÍAS DE LA OFERTA
1. Introducción
2. Las garantías en las OPAs en metálico
2.1. El aval de la entidad de crédito
2.2. El depósito en efectivo
3. Las garantías en las OPAs de canje
Capítulo 11
OPAs voluntarias, por Javier Juste Mencía
I. INTRODUCCIÓN: LA RELEVANCIA DE LAS OPAS VOLUNTARIAS EN EL RÉGIMEN DE 2007
II. OPA TOTAL PARA ADQUIRIR EL CONTROL: REQUISITOS PARA EVITAR LA FORMULACIÓN DE UNA OFERTA OBLIGATORIA
III. FORMULACIÓN DE UNA OFERTA VOLUNTARIA: PRESUPUESTOS, ACUERDO, ANUNCIO Y PRESENTACIÓN
IV. LA OFERTA VOLUNTARIA SOMETIDA A CONDICIÓN
1. Consideraciones generales
2. Condiciones admisibles
2.1. Aprobación de modificaciones estatutarias o estructurales, u otros acuerdos, por la junta de la sociedad afectada
2.2. Número mínimo de aceptaciones
2.3. Aceptación por la junta de la oferente
2.4. Otras condiciones conformes Derecho: las facultades de la CNMV
3. Modificación, eliminación e incumplimiento de las condiciones
V. CONTRAPRESTACIÓN. REMISIÓN
VI. DESISTIMIENTO DE LA OFERTA VOLUNTARIA
VII. ESPECIALIDADES DE LAS OPAS PARCIALES. REMISIÓN
Capítulo 12
El folleto de la OPA, por María Valmaña Ochaíta
I. INTRODUCCIÓN
II. ASPECTOS DE POLÍTICA LEGISLATIVA EN RELACIÓN CON LA OBLIGACIÓN DE ELABORAR EL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. La necesidad de informar en la OPA e importancia del folleto
2. Información en las OPAs e intereses del inversor
3. El folleto de la OPA como instrumento al servicio de la transparencia informativa de los mercados e igualdad de trato de los destinatarios de la oferta
III. CONCEPTO, CARACTERÍSTICAS, NATURALEZA JURÍDICA Y FUNCIONES DEL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. Concepto y características del folleto
2. Naturaleza jurídica del folleto
3. Funciones del folleto
IV. CONTENIDO DEL FOLLETO EXPLICATIVO DE LA OPA
1. Contenido mínimo del folleto
2. Otros contenidos del folleto
V. PUESTA A DISPOSICIÓN DEL FOLLETO
VI. RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LAS INEXACTITUDES U OMISIONES EN EL CONTENIDO DEL FOLLETO DE LA OPA
Capítulo 13
Iniciación y admisión a trámite del procedimiento de OPAs. La autorización de la CNMV, por Félix Plasencia Sánchez
I. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE AUTORIZACIÓN DE OPAs
1. Introducción
2. Configuración y régimen jurídico
II. INICIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
1. Aspectos subjetivos
1.1. Necesaria iniciativa de parte
1.2. El interesado principal, iniciador del procedimiento
1.3. Otros interesados
2. Aspectos formales
2.1. Solicitud de iniciación
2.2. Documentación que debe aportar el oferente
2.3. En particular, las autorizaciones o verificaciones previas
2.3.1. Autorizaciones sectoriales exigibles
2.3.2. Cuándo han de aportarse las autorizaciones sectoriales
3. Elementos de actividad
3.1. Lugar de presentación de la solicitud
3.2. Plazos de presentación
4. Incumplimiento de obligaciones relacionadas con la iniciación del procedimiento
III. TRAMITE DE ADMISIÓN
IV. INSTRUCCIÓN Y ORDENACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
V. LA AUTORIZACIÓN —O DENEGACIÓN— DE LA OFERTA
1. Forma, contenido y alcance de la decisión
2. Influjo sobre la decisión de la cnmv de las decisiones de otros supervisores sobre autorizaciones sectoriales: referencia al artículo 26 rdopas
3. Impugnabilidad de la decisión
Capítulo 14
Aceptación y liquidación de la OPA, por José Ramón del Caño Palop
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