Derecho de Sociedades Cuestiones Sobre Órganos Sociales

PRÓLOGO Y MEMORIA DE D. MANUEL OLIVENCIA
GUILLERMO J. JIMÉNEZ SÁNCHEZ 43
PARTE PRIMERA
JUNTA GENERAL
I.?VALIDEZ DE LA JUNTA GENERAL
1. LA IMPUGNACIÓN DE LAS JUNTAS GENERALES INEXISTENTES, Juan SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE 53
I. INTRODUCCIÓN 53
II. LA INEXISTENCIA DE LA JUNTA COMO CIRCUNSTANCIA O PRESUPUESTO DE LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES 54
1. La existencia de la junta general: entre el hecho y la apariencia documental 54
2. La apariencia reforzada por la publicidad registral 55
3. La “impugnación de la junta” 56
4. Las varias expresiones de la inexistencia de la junta general y de los acuerdos 59
5. La difícil (por tardía) reacción ante lo inexistente 61
6. La inexistencia y la nulidad 63
7. La prueba de la inexistencia 64
III. LA JUNTA INEXISTENTE EN LA JURISPRUDENCIA: LOS SUPUESTOS BÁSICOS 65
1. La inexistencia como hecho 65
2. La inexistencia “de derecho”: la reunión que no es junta general 65
2.1. La junta universal y los factores de su válida celebración 66
2.2. La desconvocatoria de la junta general 69
IV. LA INEXISTENCIA DE LA JUNTA Y EL ORDEN PÚBLICO 71
1. Orden público y caducidad de la acción de impugnación 71
2. Evolución de la jurisprudencia 73
3. Los acuerdos inexistentes y la Ley 31/2014 75
V. BIBLIOGRAFÍA 76
2. IMPUGNABILIDAD DE LA JUNTA GENERAL FORMAL AUNQUE CLANDESTINAMENTE CONVOCADA, Aránzazu PÉREZ MORIONES 79
I. PLANTEAMIENTO 79
II. LA CONVOCATORIA DE JUNTA GENERAL: CUESTIONES PREVIAS 80
1. Significado de la convocatoria de junta general 80
2. En particular, la forma de convocatoria de junta general 83
III. LA JUNTA GENERAL FORMAL AUNQUE CLANDESTINAMENTE CONVOCADA 87
1. Planteamiento 87
2. Delimitación de la noción de junta general clandestina 88
3. Consecuencias de la calificación de la junta general como clandestina 94
IV. BIBLIOGRAFÍA 97
3. CONVOCATORIA DE JUNTA GENERAL Y MEDIOS DE COMUNICACIÓN ELECTRÓNICOS. EXIGENCIA DE DENUNCIA PREVIA DE LOS DEFECTOS DE FORMA PARA LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS, María Jesús BLANCO SÁNCHEZ 99
I. INTRODUCCIÓN 99
II. CONVOCATORIA DE JUNTA GENERAL A TRAVÉS DE MEDIOS ELECTRÓNICOS 101
1. En general: la importancia de la convocatoria de junta general 101
2. Evolución del artículo 173 LSC 102
3. Convocatoria de junta general a través de la página web corporativa 104
4. Convocatoria de junta general mediante correo electrónico 109
5. Acercamiento a la posibilidad de convocatoria de junta general a través de aplicaciones de mensajería instantánea. Caso concreto de whatsapp 110
III. EXIGENCIA DE DENUNCIA PREVIA DE LOS DEFECTOS DE FORMA PARA LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES 111
IV. CONCLUSIONES 114
V. BIBLIOGRAFÍA 115
4. LA NULIDAD DE LA CONVOCATORIA DE JUNTA GENERAL COMO CONSECUENCIA DE LA VULNERACIÓN DEL DERECHO DE INFORMACIÓN DEL SOCIO Y OTROS DEFECTOS FORMALES, Virginia VEGA CLEMENTE Y Marcial HERRERO JIMÉNEZ 117
I. INTRODUCCIÓN 117
II. LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 118
1. La junta general 118
2. Formalidades de la convocatoria de la junta general 119
2.1. Órgano competente 119
2.2. Forma de la convocatoria 121
2.3. Plazos de la convocatoria 122
2.4. Contenido de la convocatoria 122
3. Complemento de convocatoria 123
III. LA VULNERACIÓN DEL DERECHO DE INFORMACIÓN DEL SOCIO Y OTROS DEFECTOS FORMALES EN LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL COMO CAUSA DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 123
1. Defectos en la Convocatoria de la Junta general 124
1.1. Convocatoria realizada por persona no legitimada 124
1.2. Defectos en el contenido de la convocatoria 125
1.3. Defectos en el orden del día 126
2. Momento de alegación de los defectos 127
3. El derecho de información previo a la junta general 128
IV. CONCLUSIÓN 131
V. BIBLIOGRAFÍA 131
II.?ADOPCIÓN DE ACUERDOS
5. DEBER DE ABSTENCIÓN DEL SOCIO-ADMINISTRADOR EN LA JUNTA GENERAL: EL CONFLICTO DE INTERÉS INDIRECTO,
Alberto EMPARANZA SOBEJANO 137
I. PLANTEAMIENTO 137
II. EL ALCANCE DEL ART. 190.1.º e) LSC 140
1. El objeto del art. 190.1.º LSC 140
2. El alcance del art. 190.1.º e) LSC 145
III. LA APLICACIÓN DEL ART. 190.1.º LSC A LOS CONFLICTOS DE INTERÉS INDIRECTOS 147
1. La noción de conflicto de interés indirecto 147
2. La aplicación del art. 190.1.º LSC a los conflictos de interés indirecto del socio-administrador: la STS de 2 de febrero de 2017 152
IV. BIBLIOGRAFÍA 155
6. DE LAS ACCIONES SIN VOTO A LA INGENIERÍA FINANCIERA DE DERIVADOS EQUITY. LA POSIBILIDAD DE CESIÓN DEL VOTO,
Antonio F. GALACHO ABOLAFIO 157
I. INTRODUCCIÓN 157
II. LAS ACCIONES SIN VOTO 158
1. Introducción del régimen de acciones sin voto en nuestro derecho societario 158
2. El régimen de acciones sin voto: un fundamento de actualidad 160
3. Condición de socio del accionista sin voto y resultado del ejercicio del resto de sus derechos 161
III. LA RUPTURA DEL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN LAS SRL 163
IV. DISOCIACIÓN DEL VOTO EN SOCIEDADES ANÓNIMAS 167
1. El fenómeno del decoupling 168
2. Voto Vacío (empty voting) como concreción societaria del decoupling 169
V. SITUACIONES DIFERENTES DE EMPTY VOTING: DE LO SOCIETARIO A LO EXTRASOCIETARIO 170
1. Situaciones de empty voting 170
2. Breve referencia a los derivados financieros 172
VI. CONCLUSIONES 173
VII. BIBLIOGRAFÍA 175
7. APUNTES SOBRE LOS CONFLICTOS DE INTERÉS DE LOS SOCIOS EN LA ADOPCIÓN DE UNA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL, Belén GARCÍA ÁLVAREZ 177
I. INTRODUCCIÓN 177
II. SOBRE LOS CONFLICTOS DE INTERÉS DE LOS SOCIOS 178
III. SUPUESTOS ESPECIFÍCOS DE CONFLICTOS DE INTERÉS CON PRIVACIÓN DEL DERECHO DE VOTO 180
1. Planteamiento: Las modificaciones estructurales 180
2. Carácter del artículo 190.1. de la LSC 182
3. Liberar a un socio de una obligación o concederle un derecho 182
IV. LOS DEMÁS CONFLICTOS DE INTERÉS DE LOS SOCIOS: APLICACIÓN DE LA REGLA DEL ARTÍCULO 190.3. LSC 184
V. CONCLUSIONES 186
VI. BIBLIOGRAFÍA 187
8. LA PROHIBICIÓN DE VOTO EN EL GRUPO DE SOCIEDADES: EL CONFLICTO DE INTERESES DIRECTO O INDIRECTO DEL ADMINISTRADOR DE LA FILIAL, Nerea IRÁCULIS ARREGUI 189
I. INTRODUCCIÓN: EL CONFLICTO RELEVANTE 189
II. CONFLICTO DE INTERESES DIRECTO 190
III. CONFLICTO DE INTERESES INDIRECTO 192
1. El conflicto indirecto del administrador comprende el relativo a personas vinculadas a él (art. 231 LSC) 193
2. La singularidad del conflicto indirecto del administrador frente a la construcción del conflicto de intereses del socio 195
3. El conflicto indirecto del administrador comprende el relativo a personas distintas de él, no mencionadas en el art. 231 LSC 201
3.1. El socio de control o sociedad matriz que procura el nombramiento del administrador de la filial 202
3.2. El interés particular del socio de control o sociedad matriz que procura el nombramiento del administrador de la filial: presunción iuris et de iure 204
IV. BIBLIOGRAFÍA 206
III.?OPERACIONES SOBRE EL CAPITAL SOCIAL
9. ACCIONES DEL SOCIO FRENTE A UNA OPERACIÓN ACORDEÓN QUE DILUYE SU PARTICIPACIÓN EN LA SOCIEDAD, Jesús QUIJANO GONZÁLEZ 211
I. INTRODUCCIÓN 211
II. ASPECTOS GENERALES DE LA OPERACIÓN ACORDEÓN 212
1. Significado, finalidades y riesgos 212
2. El régimen legal. 215
III. LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS 217
1. El obligado respeto del derecho de preferencia: alcance y problemas que plantea 217
2. El consentimiento individual como alternativa 221
IV. OTRAS ACCIONES DE LOS SOCIOS 223
1. La aplicación del régimen propio de la reducción y del aumento del capital 223
2. Impugnación de acuerdos; acciones de responsabilidad 226
10. EL AUMENTO DE CAPITAL POR COMPENSACIÓN DE CRÉDITOS, Juan BOLÁS ALFONSO 229
I. DELIMITACIÓN DE LA MODALIDAD DE AUMENTO DE CAPITAL POR COMPENSACIÓN DE CREDITOS 229
II. REGIMEN LEGAL 231
1. El artículo 301 LSC 231
2. El informe del órgano de administración 233
3. La certificación del auditor 234
III. EL CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES 235
IV. NATURALEZA 237
1. Cesión o dación en pago 238
2. Novación 239
3. Compensación 240
4. La especialidad de la figura 242
5. Doctrina de la DGRN 242
V. LOS DERECHOS DE LA MINORIA 245
VI. CONCLUSIONES 249
VII. BIBILIOGRAFÍA 250
11. POSIBILIDADES DE COMPAGINAR UNA OPERACIÓN DE AUMENTO DE CAPITAL POR COMPENSACIÓN DE CRÉDITOS (DEBT-FOR-EQUITY SWAP) EN SEDE CONCURSAL Y PRECONCURSAL CON UNA OPERACIÓN ACORDEÓN, Ascensión GALLEGO CÓRCOLES 253
I. PLANTEAMIENTO 253
II. SOBRE LA NECESIDAD DE UNA PREVIA REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL QUE RESTABLEZCA EL EQUILIBRIO ENTRE CAPITAL Y PATRIMONIO 254
III. LA ARTICULACIÓN DEL AUMENTO DE CAPITAL POR COMPENSACIÓN DE CRÉDITOS EN RELACIÓN CON LA OPERACIÓN ACORDEÓN 257
1. Consideración previa: la ausencia de derechos de preferencia en el aumento de capital por compensación de créditos 257
2. Delimitación de la operación acordeón a los efectos de insertar en su seno el aumento de capital por compensación de créditos 262
3. Posibilidades de insertar el aumento de capital por compensación de créditos en el marco de una operación acordeón 263
3.1. Aumento de capital por compensación de créditos titularidad de los socios 263
3.2. Aumento de capital por compensación de créditos que no son titularidad de los socios 266
a) Exclusión individual y voluntaria de la aplicación del art. 343.2 LSC 266
b) Aumento de capital por compensación de créditos como subsidiario 267
i. La articulación como subsidiario del aumento por compensación de créditos 267
ii. La subsidiariedad desde la perspectiva de los acreedores 269
iii. La subsidiariedad desde la perspectiva de los socios 271
IV. BIBLIOGRAFÍA 272
12. AUMENTO DE CAPITAL CON APORTACIONES «IN NATURA»,
Alejandro LATORRE ATANCE 275
I. DEL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO DE AMPLIACIÓN DE CAPITAL EN GENERAL Y DE LAS PARTICULARIDADES PROPIAS DE LAS APORTACIONES «IN NATURA» 275
II. DE LOS BIENES Y DERECHOS QUE PUEDEN SER OBJETO DE APORTACIONES NO DINERARIAS EN LA AMPLIACIÓN DE CAPITAL 277
III. DE LA VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS. INFORME DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Y DE LOS EXPERTOS INDEPENDIENTES. RESPONSABILIDAD 280
1. Introducción 280
2. El informe de los administradores de la sociedad (art. 300.1 LSC) 280
3. Informe de experto independiente 281
IV. DEL DESEMBOLSO Y DE LAS CONSECUENCIAS DEL AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL INCOMPLETO Y PECULIARIDADES RESPECTO EN LAS APORTACIONES «IN NATURA» 286
V. DE LA ESCRITURA DE AMPLIACIÓN DEL CAPITAL SOCIAL Y DE SU INSCRIPCIÓN 288
VI. BIBLIOGRAFÍA 288
13. LA INCOHERENTE PROHIBICIÓN DE ASISTENCIA FINANCIERA PARA LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES PROPIAS, Francisco ROMERO ROMÁN 289
I. LA PROHIBICIÓN LEGAL 289
1. La prohibición y su configuración legal 289
2. ¿Por qué se prohíbe a la sociedad dar asistencia financiera para la adquisición de sus propias acciones y participaciones sociales? 292
II. LA PROHIBICIÓN DESMENTIDA 296
III. EL FAVORECIMIENTO LEGAL DE LA ASISTENCIA FINANCIERA DE LA SOCIEDAD EN LAS ADQUISICIONES ORIGINARIAS 297
1. Emisión de acciones con desembolsos pendientes 297
2. Aumentos de capital social mediante emisión de nuevas acciones o creación de nuevas participaciones sociales por precio inferior al valor razonable de las existentes 299
3. Aumentos de capital social con cargo a beneficios o reservas disponibles 300
4. Aumentos mixtos de capital social 301
IV. LA ASISTENCIA FINANCIERA PERMITIDA MEDIANTE LA APLICACIÓN DE RESULTADOS 302
1. Reparto de dividendos y de reservas de libre disposición para la adquisición derivativa de acciones y participaciones sociales propias 302
V. LA ASISTENCIA FINANCIERA PARA LA ENAJENACIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES EN AUTOCARTERA 303
1. Venta de acciones y participaciones en autocartera por precio inferior a su valor razonable 303
2. Reinversión de dividendos 305
VI. LA PROHIBICIÓN INCOHERENTE 307
VII. BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA 312
IV.?EL ACUERDO DE DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIOS
14. EJERCICIO DEL DERECHO DE SEPARACIÓN POR EL SOCIO
EX ART. 348 BIS LSC: PLAZO, FORMA Y ACTOS POSTERIORES, José Carlos SÁNCHEZ GONZÁLEZ 317
I. CONSIDERACIONES GENERALES 317
II. LEGITIMACIÓN PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO POR EL SOCIO 319
III. SUPUESTOS DE EXCLUSIÓN DEL DERECHO DE SEPARACIÓN EX ART. 348 BIS LSC 323
IV. PLAZO DE EJERCICIO DEL DERECHO 326
V. LA DECLARACIÓN DE SEPARACIÓN: NATURALEZA, FORMA Y EFECTOS. POSIBILIDAD ENERVAR SU EFICACIA 328
1. Naturaleza 328
2. Forma de ejercicio 329
3. Efectos y posibilidad de enervar la eficacia de la declaración de separación 330
VI. ANÁLISIS DE LA DOCTRINA DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE LOS REGISTROS Y DEL NOTARIADO SOBRE EJERCICIO DEL DERECHO DE SEPARACIÓN EX ARTÍCULO 348 BIS LSC 334
VII. ACTOS POSTERIORES 337
VIII. CONCLUSIONES 338
IX. BIBLIOGRAFÍA 339
15. UNA APROXIMACIÓN AL DERECHO DE SEPARACIÓN POR FALTA DE DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS A LA LUZ DEL DEBER DE LEALTAD DE LOS SOCIOS, Rafael ROJO ÁLVAREZ-MANZANEDA 343
I. EL DEBER DE LEALTAD DE LOS SOCIOS 343
II. EL DEBER DE LEALTAD DE LOS SOCIOS MAYORITARIOS: LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES Y EL DERECHO DE SEPARACIÓN EN CASO DE FALTA DE DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS 345
1. La impugnación de los acuerdos abusivos de reinversión o atesoramiento de las ganancias 345
2. El derecho de separación por falta de reparto de los dividendos 351
III. EL DEBER DE LEALTAD DE LOS SOCIOS MINORITARIOS Y EL DERECHO DE SEPARACIÓN POR FALTA DE DISTRIBUCIÓN DE DIVIDENDOS 355
1. La buena fe y el cumplimient