Desplazamiento de trabajadores en la Unión Europea. Base jurídica, naturaleza y condiciones de trabajo en la Directiva 96/71

ABREVIATURAS        17
PRÓLOGO        19
INTRODUCCIÓN        23
Capítulo I
Antecedentes históricos
1.    La importancia de la historia de la regulación del desplazamiento de trabajadores        29
2.    Los Orígenes: los Tratados Constitutivos de las Comunidades Europeas y los Reglamentos 3 y 4 de 1958        31
3.    La regulación de los años 60 y el Reglamento 1408/1971        40
4.    Jurisprudencia del TJCE de los años 60        43
5.    El Proyecto de regulación del desplazamiento de trabajadores de 1972        48
6.    El mercado único europeo como impulsor de los desplazamientos de trabajadores        56
7.    La jurisprudencia de los años 70 y 80 relacionada con el desplazamiento de trabajadores        60
8.    La sentencia Rush Portuguesa        64
Capítulo II
Las Directivas 96/71, de desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestación de servicios; 2014/67, de garantía de cumplimiento y 2018/957, de modificación de la Directiva 96/71. Su transposición al Derecho Español
1.    Negociación y aprobación de la Directiva 96/71        72
1.1.    Los trabajos antes de los informes del Parlamento Europeo y el Comité Económico y Social Europeo        72
1.2.    Los informes del Parlamento Europeo y del Comité Económico y Social Europeo        76
1.2.    La segunda parte de la elaboración de la Directiva 96/71        77
2.    Desarrollo y jurisprudencia del TJUE sobre la Directiva 96/71 hasta la manifestación de los efectos de las incorporaciones de 2004        78
3.    La necesidad de reforzar el control de los desplazamientos. La Directiva 2014/67        88
4.    La prejuzgada insuficiencia de la Directiva 2014/67 y la revisión de la Directiva 96/71 de 2018. El principio “igual salario por igual trabajo”        91
5.    La Directiva 2018/957. ¿La última palabra sobre el desplazamiento?        92
5.1.    Los movimientos políticos        92
5.2.    Principales líneas de negociación y resultado final        96
5.2.1.    El desplazamiento de larga duración        96
5.2.2.    La igual remuneración        98
5.2.3.    Subcontratación        99
5.2.4.    Empresas de trabajo temporal        99
5.2.5.    Negociación colectiva        100
5.3.    La Directiva 2020/1057        101
5.4.    ¿Continuará?        102
6.    La transposición de las normas comunitarias de desplazamiento al derecho español. La Ley 45/1999        106
Capítulo III
El ámbito de aplicación de la Directiva 96/71
1.    Ámbito material        111
1.1.    Planteamiento general        111
1.2.    Prestación de servicios        112
1.3.    Movimiento intragrupo        115
1.4.    Puesta a disposición de trabajadores por una empresa de trabajo temporal        116
1.5.    Figuras no contempladas en la Directiva 96/71        117
2.    Ámbito territorial        119
2.1.    El Espacio Económico Europeo        119
2.2.    Suiza        122
2.3.    Reino Unido y Brexit        123
2.4.    Terceros Estados        124
3.    El carácter temporal del desplazamiento        125
3.1.    La temporalidad como elemento identificador del desplazamiento        125
3.2.    La relación entre temporalidad y prestación de servicios        128
3.3.    La no integración de los trabajadores desplazados en el mercado laboral del Estado de destino        130
4.    Ámbito personal        134
4.1.    El empresario        134
4.2.    El trabajador        135
4.3.    El movimiento físico del trabajador a otro Estado        138
4.4.    El mantenimiento de la relación laboral durante el desplazamiento        141
Capítulo IV
La naturaleza de la Directiva 96/71, norma de Derecho Internacional Privado
1.    Introducción        145
2.    El Convenio de Roma y el Reglamento Roma I como punto de partida de la Directiva 96/71        147
3.    La Directiva 96/71 como norma de Derecho Internacional Privado        154
3.1.    Interpretación literal de la Directiva 96/71        154
3.2.    La jurisprudencia del TJUE        159
3.3.    La apreciación de la doctrina        163
Capítulo V
La ley aplicable en el desplazamiento de trabajadores
1.    La temprana generalización de las relaciones laborales transnacionales en el ámbito europeo        167
2.    La determinación de la ley aplicable a las obligaciones contractuales. El Convenio de Roma y el RRI        168
3.    La ley aplicable conforme a la Directiva 96/71        171
4.    Las controvertidas interpretaciones de la Directiva 96/71 realizadas por el TJUE        175
4.1.    La ley        176
4.2.    El convenio colectivo y el laudo arbitral        177
4.3.    Otras cuestiones a tener en cuenta respecto a las normas de aplicación        183
5.    La aplicación de las normas de orden público y leyes de policía        185
5.1.    Marco normativo        186
5.2.    Aplicación de la normativa de orden público. Justificación de los fines        190
5.3.    Aplicación de la normativa de orden público. Proporcionalidad de los medios        195
5.4.    Sentencia Comisión contra Luxemburgo (2008)        199
Capítulo VI
Condiciones de trabajo aplicables a los trabajadores desplazados contempladas en la Directiva 96/71
1.    Introducción        203
2.    El artículo 3.1, apartados a) a g), de la Directiva 96/71        204
3.    La Directiva 96/71 como “norma de máximos”. El artículo 3.7        206
3.1.    El artículo 3.7 como garantía “de mínimos”        207
3.2.    La Directiva 96/71 como norma de máximos        208
3.3.    Valoración de la Directiva 96/71 como norma de máximos        210
4.    Los períodos máximos de trabajo, así como los períodos mínimos de descanso, artículo 3.1.a) de la Directiva 96/71        213
5.    La duración mínima de las vacaciones anuales retribuidas        215
6.    Las cuantías de salario mínimo (remuneración desde 2018)        215
6.1.    El salario antes de la Directiva 96/71        216
6.2.    El salario mínimo en la Directiva 96/71        219
6.2.1.    Cómputo y comparación de los salarios entre Estados        220
6.2.2.    Qué no es salario mínimo        224
6.2.3.    Horas extraordinarias        224
6.3.    La remuneración en la Directiva 2018/957        225
7.    Las condiciones de suministro de mano de obra, en particular por parte de empresas de trabajo temporal        226
8.    La salud, la seguridad y la higiene en el trabajo        231
9.    Los gastos de manutención        235
Capítulo VII
Instituciones jurídicas al margen de la Directiva 96/71 aplicables a los trabajadores desplazados
1.    Nacionales de terceros Estados        241
1.1.    Permiso de trabajo        242
1.2.    Entrada y residencia en el Estado de destino        247
2.    Cotizaciones a regímenes de paraseguridad social        249
3.    Relaciones colectivas de trabajo. La inevitable referencia a la sentencia Laval        255
3.1.    ¿Qué ocurrió en Laval?        256
3.2.    Las claves de la sentencia Laval a los efectos del presente trabajo        259
3.2.1.    La previsibilidad de las condiciones de trabajo y la consideración de la Directiva 96/71 como norma de máximos        259
3.2.2.    La proporcionalidad de la medida como elemento clave        261
3.3.    Después de Laval        264
3.4.    Una pequeña reflexión sobre Laval.        265
3.4.1.    La parte por el todo: de un caso concreto a una abstracta generalidad        265
3.4.2.    El “doble poder” de los sindicatos suecos sobre las empresas que desplazan trabajadores        266
3.4.3.    La sentencia Laval es el espejo de la Directiva 96/71        268
3.5.    A efectos, prácticos, ¿qué condiciones de trabajo se deben garantizar a los trabajadores desplazados?        270
3.5.1.    Necesidad de un ejercicio armonizado de los derechos        270
3.5.2.    Posibilidad de ejercicio de medidas de conflicto colectivo        272
Capítulo VIII
La seguridad social de los trabajadores desplazados
1.    Propósito del capítulo        273
2.    Marco normativo e institucional de la seguridad social a nivel europeo        275
2.1.    Los reglamentos reguladores de la seguridad social europea        275
2.2.    La Comisión Administrativa de Coordinación de los Sistemas de Seguridad Social. Las Decisiones A1 y A2        276
2.3.    La coordinación de los sistemas nacionales de seguridad social        278
3.    Reglas de determinación de la ley de seguridad social aplicable        280
3.1.    El punto de partida del sistema: el principio de afiliación única        280
3.2.    La ley de seguridad social del lugar de empleo y la ley de seguridad social aplicable a los trabajadores desplazados        281
3.3.    La excepción al principio de la lex loci laboris de los trabajadores desplazados. El mantenimiento de la ley del Estado de origen        282
3.4.    Requisitos para mantener la aplicación de la ley de seguridad social del Estado de origen        284
3.4.1.    El establecimiento en el Estado de origen        284
3.4.2.    La afiliación al sistema de seguridad social del Estado de origen        285
3.4.3.    El mantenimiento de la relación laboral durante el desplazamiento        288
3.4.4.    Temporalidad        289
4.    El Documento Portátil de desplazado. El conflicto de aplicación de legislación        290
4.1.    El Documento Portátil de desplazado        290
4.2.    El conflicto de aplicación de la legislación        292
5.    La compleja relación entre las normas de coordinación de los sistemas de seguridad social y la Directiva 96/71. Retos surgidos con la aprobación de la Directiva 2018/957        298
5.1.    Las similitudes        298
5.2.    Las diferencias        300
5.2.1.    Génesis de una y otra norma        300
5.2.2.    El fundamento en los Tratados de una y otra norma        301
5.2.3.    Reglamento vs directiva        301
5.2.4.    Los diferentes ámbitos        302
5.2.5.    El tratamiento jurisprudencial        303
5.2.6.    La solución dada por una y otra norma a la movilidad de trabajadores        305
5.2.7.    La definición de la temporalidad        305
5.2.8.    Norma pública versus norma privada        305
5.2.9.    La seguridad jurídica        306
6.    ¿Es la Directiva 96/71 peor norma que el RCSSS?        306
Capítulo IX
Requisitos formales y control administrativo del desplazamiento de trabajadores
1.    Introducción        311
2.    La insuficiencia de la Directiva 96/71 en la regulación de las formalidades y el control administrativo. La Directiva 2014/67        315
3.    Formalidades y medidas de control del desplazamiento        319
3.1.    Prohibición de la autorización        319
4.    Comunicación del desplazamiento        322
5.    Fianzas        329
6.    Documentación del desplazamiento        330
6.1.    Planteamiento general        330
6.2.    Documentación exigible        331
6.3.    Lugar de conservación de los documentos        332
6.4.    Traducciones        332
7.    Nombramiento de un representante        333
Capítulo X
La base jurídica de la Directiva 96/71
1.    Introducción        335
2.    La base jurídica de la Directiva 96/71: la libre prestación de servicios        341
2.1.    Literalidad de la Directiva 96/71        346
3.    Argumentos a favor y en contra de la laboralidad de la Directiva 96/71        349
3.1.    Argumentos para la laboralidad        351
3.2.    La casi imposible base jurídica laboral de la Directiva 96/71        356
4.    Las sentencias de Hungría y Polonia. La doble finalidad de la Directiva        359
4.1.    Planteamiento        359
4.2.    Pretensión y argumentos de Hungría y Polonia        361
4.3.    La base única y más específica de una norma        361
4.4.    La opción del Tribunal de Justicia por la libre prestación de servicios        362
Capítulo XI
El efecto de una base jurídica basada en la libre prestación de servicios. El déficit jurídico laboral de la Directiva 96/71
1.    El déficit jurídico laboral de la Directiva 96/71        367
1.1.    ¿Una Directiva 96/71 con base legal laboral?        367
1.2.    El déficit laboral es principalmente interpretativo        369
2.    Manifestaciones del déficit de laboralidad en la interpretación de la norma        371
2.1.    La inaplicación del principio de igualdad de trato a los trabajadores        371
2.2.    La aplicación del test de proporcionalidad de manera estricta        372
2.3.    Norma de máximos o norma de mínimos        375
2.4.    La seguridad jurídica        377
3.    Los principios. Problema y solución al déficit laboral provocado por la base jurídica de la Directiva 96/71. Los considerandos        380
3.1.    Los principios interpretativos dependen del marco fijado por la base jurídica        380
3.2.    La modulación de los principios como forma de modular la norma        383
3.3.    Los considerandos, el vehículo para llevar a cabo la modulación de la norma        386
3.4.    Los considerandos de la Directiva 2018/957        387
4.    El futuro: la libre prestación de servicios en condiciones equitativas        394
4.1.    Incertidumbre sobre la incertidumbre        395
4.2.    Una visión más social        396
4.3.    La inadecuación del concepto de dumping social        397
4.4.    El alcance de este nuevo enfoque        397

CONCLUSIONES        399

BIBLIOGRAFÍA        407