El delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia o de detección de drogas

I. ESTUDIO DOCTRINAL INTRODUCTORIO

I. CONSIDERACIONES PREVIAS
1. Evolución legislativa del delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia
2. La constitucionalidad del delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia
3. El bien jurídico protegido
4. Ámbito de aplicación
A) Delimitación entre la sanción penal y la sanción administrativa
B) Negativa a someterse a las pruebas en controles preventivos de alcoholemia
5. Algunos conceptos
A) Concepto de “conductor”
B) Concepto de “conducción”
C) Concepto de” vehículo a motor” y de “ciclomotor”
D) Concepto de “vía pública”

II. EL TIPO OBJETIVO
1. El sujeto activo
2. La conducta típica
A) El requerimiento
a) La no advertencia sobre las consecuencias penales de la negativa: el error de prohibición
b) Falta de legitimidad del requerimiento
B) La negativa
a) Pruebas legalmente establecidas
b) Formas de exteriorizarse la negativa
c) Negativa a someterse a una segunda prueba
d) Negativa a someterse a la prueba del etilómetro, solicitando el análisis de sangre
e) La negativa, cuando es innecesaria la prueba de alcoholemia por los signos evidentes del estado de intoxicación etílica, constituye una negativa ¿atípica o típica?

III. EL TIPO SUBJETIVO

IV. GRADOS DE EJECUCIÓN
1. Consumación
2. Tentativa

V. CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL
1. Atenuantes
2. Agravantes

VI. PENALIDAD Y CONCURSOS
1. Penalidad
A) El comiso
B) El tipo atenuado
C) Posibilidad de condenar por el delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia aunque el conductor resulte absuelto del delito del artículo 379
2. Concursos
3. Otros concursos

II
PROBLEMÁTICA JURISPRUDENCIAL ORDENADA Y SISTEMATIZADA

I. CONSIDERACIONES PREVIAS
1. La constitucionalidad del delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia
STC 2.10.97 (núm. 161/97) - Compatibilidad con el principio de proporcionalidad
STC 18.12.97 (núm. 234/1997) - Compatibilidad con el derecho de defensa.
STC 18.12.97 (núm. 234/1997) - Compatibilidad con el principio de igualdad
STC 18.12.97 (núm. 234/1997) - Compatibilidad con el derecho a la intimidad personal
STC 18.12.97 (núm. 234/1997) - Compatibilidad con el principio de legalidad
2. El bien jurídico protegido
SAP Barcelona 10.ª 20.7.09 (núm. 780/2009) – Protege el principio de autoridad.
SAP Valencia 4.ª 5.10.09 (núm. 578/2009) – Protege la seguridad vial
SAP Girona 3.ª 4.11.09 (núm. 676/2009) – Delito pluriofensivo
SAP Barcelona 6.ª 12.2.10 (núm. 161/2010) – Delito pluriofensivo.
SAP Madrid 2.ª 16.3.10 (núm. 116/2010) - Protege el principio de autoridad desde su perspectiva constitucional.
SAP Barcelona 3.ª 17.3.10 (núm. 269/2010) – Protege la seguridad vial
SAP Madrid 6.ª 23.3.10 (núm. 147/2010) – Delito pluriofensivo.
SAP Burgos 1.ª 12.4.10 (núm. 85/2010) – Protege el principio de autoridad
SAP Castellón 1.ª 23.4.10 (núm. 138/2010) – Delito pluriofensivo que protege tanto el principio de autoridad como la seguridad vial
SAP A Coruña 6ª 29.12.10 (núm. 104/2010) - Delito pluriofensivo que protege tanto la seguridad del tráfico como el principio de autoridad.
SAP Valencia 2ª 3.1.11 (núm. 29/2011) – El bien jurídico protegido es la seguridad del tráfico
SAP Ourense 2.ª 24.1.11 (núm. 22/2011) – Protege el principio de autoridad
SAP Madrid 2.ª 22.6.11 (núm. 256/2011) – El bien jurídico protegido es el principio de autoridad y el orden público
3. Ámbito de aplicación
A) Delimitación entre la sanción penal y la sanción administrativa
STS 2.ª 9.12.99 (núm. 3/1999) – El delito del artículo 383 no extiende su ámbito de aplicación a todos los supuestos del artículo 21 del Reglamento General de Circulación
SJP núm. 2 Pamplona 30.12.08 (Ponente: García Romo, Francisco) - Negativa a someterse a la prueba de alcoholemia que constituye un delito sólo en casos de implicación en accidentes o existencia de síntomas de embriaguez
SAP Barcelona 10.ª 2.1.09 (núm. 3/2009) - Es necesaria la presencia de síntomas de estar bajo la influencia para poder apreciar la negativa como delito
SAP Vizcaya 6.ª 10.3.09 (núm. 248/2009) –El delito extiende su ámbito de aplicación a todos los supuestos contemplados en el artículo 21 del Reglamento General de Circulación
SAP Madrid 15.ª 8.6.09 (núm. 215/2009) – Negativa a realizar la prueba de alcoholemia que no rebasa los límites de la infracción administrativa
SAP Girona 3.ª 20.1.10 (núm. 36/2010) – Inexistencia de delito al no estar implicado el requerido en ningún accidente de circulación
SAP Jaén 3.ª 15.3.10 (núm. 72/2010) - Sobre los límites entre la sanción administrativa y la penal
SAP Madrid 7.ª 28.2.11 (núm. 213/2011) - El delito del artículo 383 no extiende su ámbito de aplicación a todos los supuestos del artículo 21 del Reglamento General de Circulación
SAP Toledo 1.ª 7.3.11 (núm. 39/2011) – No puede afirmarse que la negativa que sanciona el nuevo artículo 383 del Código Penal lo sea en tanto encubrimiento o solapamiento de la existencia de un delito definido en el artículo 379 del mismo texto legal
SAP Madrid 1.ª 7.4.11 (núm. 154/2011) – La negativa del acusado en el que se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye el delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia
B) Negativa a someterse a las pruebas en controles preventivos de alcoholemia
STS 2.ª 22.3.02 (núm. 1/2002) – El delito del artículo 383 no extiende su ámbito de aplicación a los denominados controles preventivos de alcoholemia
SAP Islas Baleares 1.ª 14.9.06 (núm. 171/2006) – La negativa del acusado en un control preventivo en el que no se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye una infracción penal
SAP Albacete 1.ª 18.1.07 (núm. 3/2007) - La negativa del acusado en un control preventivo en el que se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye una infracción penal
SAP Santa Cruz de Tenerife 2.ª 31.3.08 (núm. 209/2008) - La negativa del acusado en un control preventivo en el que no se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye un ilícito administrativo
SAP Madrid 17.ª 12.5.08 (núm. 443/2008) - La negativa del acusado en un control preventivo en el que se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye una infracción penal
SAP Madrid 17.ª 8.9.08 (núm. 878/2008 )- Para apreciar el delito de negativa en un control preventivo de alcoholemia es precisa la presencia de indicios de una conducción influenciada
SAP Barcelona 3.ª 24.7.08 (núm. 592/2008) - La negativa del acusado en el que no se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye un ilícito administrativo
SAP Ourense 2.ª 28.4.09 (núm. 157/2009) – Absolución por negativa en control preventivo sin presencia de indicios
SAP Granada 2.ª 16.10.09 (núm. 512/2009) – Absolución por negativa en control preventivo sin presencia de indicios
SAP Ourense 2.ª 2.11.09 (núm. 420/2009) – La negativa del acusado en el que no se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye un ilícito administrativo
SAP Madrid 7.ª 28.2.11 (núm. 213/2011) - La negativa del acusado en el que no se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye un ilícito administrativo
SAP Madrid 1.ª 7.4.11 (núm. 154/2011) - La negativa del acusado en el que se aprecian signos externos de estar conduciendo bajo los efectos de bebidas alcohólicas constituye una infracción penal
4. Algunos conceptos
A) Concepto de “conductor”
SAP Madrid 1.ª 5.2.99 (núm. 74/1999) – Carencia de la condición de conductor
SAP Álava 2.ª 3.4.08 (núm. 110/2008) – Carencia de la condición de conductor
SAP Murcia 3.ª 3.6.11 (núm. 118/2011) - Para la comisión del delito se requiere que cuando la persona es requerida para someterse a las pruebas esté conduciendo un vehículo o que lo haya conducido poco antes del requerimiento
B) Concepto de “conducción”
SAP Granada 2.ª 10.6.95 (Ponente: Ilmo. Sr. D. Domingo Bravo Gutiérrez) – Inexistencia de conducción por recorrido de escasamente un metro
SAP León 2.ª 24.4.00 (núm. 20/2000) – El inicio de la maniobra de desaparcamiento es conducción
SAP León 2.ª 31.1.01 (núm. 19/2001) – Recorrer unos metros en recinto de aparcamiento no constituye acción de conducir
SAP Islas Baleares 2.º 9.5.02 (núm. 68/2002) – Accionar el motor y efectuar cambio de marcha es conducción
SAP Madrid 2.ª 23.5.03 (núm. 241/2003) – No hay conducción en la maniobra de desaparcamiento
SAP Cantabria 3.ª 19.8.03 núm. 61/2003 – Accionar el motor y efectuar cambio de marcha es conducción
SAP Asturias 8.ª 7.6.05 (núm. 130/2005) – La salida de un aparcamiento es conducción
SAP Pontevedra 4.ª 8.2.07 (núm. 18/2007) – La conducción exige la incorporación del vehículo a motor al tráfico
SAP Islas Baleares 1.ª 25.7.07 (núm. 138/2007) – Incorporación a la vía pública durante el tiempo mínimo
SAP Barcelona 2.ª 8.10.07 (núm. 766/2007) - Es irrelevante que el trayecto sea más o menos largo
SAP Barcelona 2.ª 9.4.08 (núm. 359/2008) - En los casos de desplazamiento sin accionamiento de los mecanismos de propulsión del motor no hay conducción
SAP La Rioja 1.ª 29.5.08 (núm. 57/2008) – En los casos de desplazamiento sin accionamiento de los mecanismos de propulsión del motor puede haber conducción
SAP Madrid 23.ª 3.6.08 (núm. 535/2008) - Accionar el motor y efectuar cambio de marcha es conducción
C) Concepto de “vehículo a motor” y de “ciclomotor”
SAP Lleida 1.ª 16.1.04 (núm. 22/2004) – El tractor como vehículo a motor
SAP Madrid 17.ª 3.9.07 (núm. 893/2007) – Consideración de las minimotos como vehículos a motor
D) Concepto de “vía pública”
SAP Badajoz 2.ª 8.7.96 (Ponente: Ilmo. Sr. D. Ramiro Baliña Mediavilla) - Dentro del concepto de vía pública se comprende el aparcamiento
SAP Guipúzcoa 2.ª 6.2.01 (núm. 2072/2001) – La conducción en recinto vallado y cerrado carece de la calificación de conducción en vía pública
SAP Valencia 4.ª 30.3.01 (núm. 91/2001) - La Base de Grúas de la Policía Local queda excluida del carácter de vía pública
SAP Vizcaya 6.ª 23.1.04 (núm. 46/2004) - El aparcamiento de una discoteca es vía pública
SAP Barcelona 2.ª 4.10.04 (núm. 917/2004) – Los depósitos municipales de vehículos quedan excluidos del carácter de vía pública
SAP Asturias 8.ª 7.10.04 (núm. 246/2004) – Vía pública es cualquier lugar apto para la circulación tanto público como privado
SAP Madrid 15.ª 27.10.05 (núm. 475/2005) – Circulación en el interior de un garaje comunitario
SAP Zaragoza 3.ª 10.1.06 (núm. 10/2006) – El aparcamiento de un restaurante no es vía pública
SAP Barcelona 2.ª 6.2.06 (núm. 112/2006) - La conducción por un parking cerrado y en construcción no es conducción por vía pública
AAP Vizcaya 2.ª 24.9.07 (núm. 527/2007) – La calle cerrada al tráfico es vía pública
SAP Tarragona 2.ª 13.1.09 (núm. 28/2009) – La conducción en una zona de aparcamiento es conducción por vía pública

II. EL TIPO OBJETIVO
1. El sujeto activo
SAP Madrid 1.ª 5.2.99 (núm. 74/1999) – Sólo puede ser considerado sujeto activo del delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia el conductor de un vehículo a motor
SAP Barcelona 5.ª 6.7.99 (Ponente: Ilmo. Sr. D. Joan Francesc Uría Martínez) – Para ser sujeto activo del delito de negativa a someterse a las pruebas de alcoholemia el sujeto ha de conducir el vehículo en el momento en que se niega
SAP Madrid 26.ª 16.12.08 (núm. 832/2008) - Delito de propia mano
2. La conducta típica
A) El requerimiento
SAP Granada 1.ª 3.5.00 (núm. 280/2000) – Ausencia de requerimiento
SAP Islas Baleares 1.ª 14.9.06 (núm. 171/2006) – Requisitos del requerimiento
SAP A Coruña 6.ª 31.3.09 (núm. 33/2009) – El mero ofrecimiento no equivale al requerimiento
SAP Girona 3.ª 12.8.09 (núm. 550/2009) – Elementos
SAP Murcia 5.ª 15.2.11 (núm. 61/2011) - Ausencia de requerimiento expreso por parte de los Policías
SAP Las Palmas 1.ª 29.3.11 (núm. 120/2011) – Falta de una mínima insistencia por parte de los agentes actuantes en la práctica de la prueba de alcoholemia
a) La no advertencia sobre las consecuencias penales de la negativa: el error de prohibición
SAP Jaén 2.ª 19.12.97 (núm. 171/1997) – La falta de advertencia de las consecuencias penales por la negativa a realizar las pruebas de alcoholemia es causa de exculpación
SAP Girona 3.ª 1.7.98 (núm. 249/1998) – No apercibimiento de las consecuencias penales de la negativa
SAP Alicante 3.ª 13.10.98 (núm. 603/1998) - La advertencia de las consecuencias penales debe realizarse antes o en el mismo momento del requerimiento
SAP Tarragona 2.ª 12.5.99 (núm. 190/1999) - Es conocida comúnmente la obligación de los conductores de someterse a las pruebas de alcoholemia, por lo que no cabe apreciar error de prohibición
SAP Madrid 17.ª 7.2.03 (núm. 88/2003) - La advertencia debe realizarse antes o en el mismo momento del requerimiento
SAP Girona 3.ª 3.11.06 (núm. 666/2006) – Aunque no se informe al acusado de las consecuencias de la negativa a efectuar la prueba, existiría el delito
SAP Barcelona 20.ª 25.10.06 (núm. 865/2006) – El acusado que no es advertido de las consecuencias penales de la negativa a someterse a las pruebas no comete delito
SAP A Coruña 6.ª 30.1.07 (núm. 3/2007) – No es preceptivo que se advierta al conductor de las consecuencias de su negativa
SAP Valencia 3.ª 9.5.08 (núm. 274/2008) – La no advertencia sobre las consecuencias penales de la negativa no es causa de exculpación
SAP Madrid 26.ª 16.12.08 (núm. 832/2008) – No se puede justificar una absolución en la falta de conocimiento exacto de la pena
SAP Las Palmas 6.ª 31.3.09 (núm. 28/2009) – La no advertencia sobre las consecuencias penales de la negativa es causa de exculpación
SAP Barcelona 2.ª 27.10.09 (núm. 666/2009) - No es preceptivo que se advierta expresamente al acusado de las consecuencias de la negativa
SAP Murcia 5.ª 15.2.11 (núm. 61/2011) – La ausencia de advertencia expresa de las consecuencias penales por parte de los Policías lleva a la absolución del acusado
SAP Salamanca 1.ª 14.4.11 (núm. 48/2011) – Si el acusado no es advertido debidamente de que su negativa constituye un ilícito penal no comete delito
SAP Barcelona 2.ª 26.4.11 (núm. 253/2011) – La advertencia sobre las consecuencias penales de la negativa no es un elemento del tipo
SAP Madrid 15.ª 5.7.11 (núm. 250/2011) - Si el acusado no es advertido debidamente de que su negativa constituye un ilícito penal no comete delito
b) Falta de legitimidad del requerimiento
SAP Albacete 2.ª 4.10.99 (núm. 97/1999) - Absolución por insuficiencia pulmonar debidamente acreditada
SAP Córdoba 1.ª 12.5.00 (núm. 38/2000) – La negativa a trasladarse a comisaría por hallarse estropeado el etilómetro no da lugar al delito
SAP Barcelona 6ª 20.9.01 (Ponente: IIlma. Sra. Clara Eugenia Bayarri García) - Imposibilidad de practicar la prueba de alcoholemia por sufrir una crisis cardiaca
SAP Málaga 1.ª 27.10.