El Derecho a la Asistencia Sanitaria de los Extranjeros: Limitaciones y Problemas Competenciales

Abreviaturas 13
Prólogo de Juan José Solozábal Echavarría 15
Presentación 21

I. Introducción: la dimensión prestacional del derecho a la protección de la salud del art. 43 CE

II. La evolución del régimen jurídico del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros: de la Ley orgánica 7/1985, de 1 de julio, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España, al decreto-ley 7/2018, de 27 de julio, sobre el acceso universal al sistema nacional de salud
1. El régimen jurídico del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros anterior al Decreto-ley 7/2018, de 27 de julio 35
2. El régimen jurídico del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros a partir de la reforma regresiva del Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, de medidas urgentes para garantizar la sostenibilidad del Sistema Nacional de Salud 43
2.1. La determinación del ámbito subjetivo del derecho a la asistencia sanitaria pública en el art. 3 de la Ley 16/2003, de 28 de mayo, de cohesión y calidad del Sistema Nacional de Salud: la exigencia de la condición de asegurado (art. 3.1 y 2 LCCSNS) 49
2.2. Los extranjeros procedentes de países miembros de la Unión Europea o de otro Estado parte en el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo y Suiza (art. 3.3 LCCSNS) 59
2.3. Los extranjeros que se encuentren en situación administrativa irregular: los casos especiales del art. 3 ter LCCSNS 66
2.4. La suscripción de un convenio especial de prestación de asistencia sanitaria del art. 3.5 LCCSNS y su desarrollo por el Decreto 576/2013, de 26 de julio 71
3. El régimen jurídico del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros a partir de la reforma ampliatoria del Decreto-ley 7/2018 77
3.1. La extraordinaria y urgente necesidad de la reforma sanitaria por decreto-ley para lograr una atención sanitaria universal 77
3.2. La modificación de la determinación subjetiva del derecho a la asistencia sanitaria: de la condición de asegurado a la de ciudadano residente (art. 3.1 y 2 LCCSNS) 80
3.3. La extensión de la asistencia sanitaria a los extranjeros que se encuentren en España sin permiso de residencia (art. 3 ter LCCSNS) 90

III. La constitucionalidad de la restricción del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros en situación administrativa irregular introducida por el decreto ley 16/2012, de 20 de abril: comentario crítico a la stc 139/2016, de 21 de julio
1. La impugnación del Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, ante el Tribunal Constitucional 99
2. El presupuesto de hecho habilitante de la extraordinaria y urgente necesidad: la interpretación flexible del Tribunal Constitucional en el caso del Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril 106
3. El Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, no infringe el límite material del art. 86.1 CE de no afectación al derecho a la protección de la salud del art. 43 CE, por tratarse de un principio rector y no de un derecho subjetivo, aunque regule algunos de sus elementos esenciales 120
4. La exclusión de la condición de asegurado a los extranjeros en situación administrativa irregular por el Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, no vulnera el derecho a la protección de la salud del art. 43 CE, a pesar de su conexión con algunos derechos fundamentales 128
IV. Problemas competenciales resultantes de la restricción subjetiva del derecho a la asistencia sanitaria de los extranjeros en situación administrativa irregular y de la dispar reacción de las comunidades autónomas
1. Introducción: los títulos competenciales aplicables 151
2. La diferente aplicación, desarrollo y ejecución del Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, por las Comunidades Autónomas 158
2.1. Comunidades Autónomas que aplican de forma efectiva el Decreto-ley 16/2012 de 20 de abril, excluyendo a los extranjeros en situación administrativa irregular de la atención primaria y especializada 161
2.2. Comunidades Autónomas que no aplican de modo efectivo el Decreto-ley 16/2012, de 20 de abril, facilitando la asistencia sanitaria a los extranjeros sin permiso de residencia en las mismas condiciones que los ciudadanos de la Comunidad Autónoma, siempre que cumplan determinados requisitos 173
2.3. Comunidades Autónomas que prestan la asistencia sanitaria a los extranjeros en situación administrativa irregular en determinados supuestos mediante programas sanitarios de salud pública o de acción social 193
2.4. Comunidades Autónomas que después de las elecciones autonómicas de 2015 amplían la asistencia sanitaria a los extranjeros sin autorización de residencia, previo cumplimiento de determinadas condiciones 213
3. La insuficiente y frustrada reacción del Gobierno de la nación de extender la asistencia sanitaria a los extranjeros en situación administrativa irregular con la finalidad de armonizar y homogeneizar la normativa de las Comunidades Autónomas 229
4. La reforma del Decreto-ley 7/2018 que homogeneiza la normativa de las Comunidades Autónomas al reconocer la atención sanitaria a los extranjeros no registrados ni autorizados como residentes 234
5. Una lectura crítica de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre una concepción de las bases del Estado que impide a las Comunidades Autónomas ampliar la determinación subjetiva del derecho a la asistencia sanitaria 239
5.1. Entre una concepción de las bases como un mínimo común uniforme susceptible de mejora por la legislación autonómica de desarrollo y otra que las configura como un máximo que limita la diversidad normativa autonómica 243
5.2. La normativa autonómica que amplía la legislación básica no bloquea el ejercicio de las competencias del Estado sobre la determinación subjetiva del derecho a la asistencia sanitaria 250
5.3. La introducción del principio de estabilidad presupuestaria como nuevo límite a la autonomía financiera y a la capacidad de desarrollo legislativo de las bases 251
5.4. La competencia estatal del art. 149.1.1 CE queda absorbida por la del art. 149.1.16 CE sobre la regulación de las bases de la sanidad (las SSTC 64/2017, de 25 de mayo y 97/2017, de 20 de julio) 253
5.5. La confirmación del carácter básico, ex art. 149.1.16 CE, de la restricción del ámbito subjetivo del derecho a la asistencia sanitaria (la STC 63/2017, de 25 de mayo): algunas objeciones 257
5.6. La inconstitucionalidad, por vulnerar el sistema de distribución de competencias, de las normas autonómicas que amplían la asistencia sanitaria a colectivos de personas no contemplados en la legislación básica estatal (la STC 134/2017, de 16 de noviembre) 262
V. A modo de conclusión
VI. Bibliografía
1. Autores 291
2. Informes de organismos, instituciones y asociaciones 302