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Colección: Abogacía práctica
Este libro está dedicado al análisis de las medidas adoptadas por el Gobierno para luchar contra el COVID-19. Se estudian en esta obra, las ventajas e inconvenientes de las disposiciones normativas aprobadas, se explora la doctrina científica que con rapidez se ha podido pronunciar sobre las mismas y se citan, incluso, los primeros pronunciamientos jurisdiccionales al respecto.
Además de ello, se formulan, propuestas lege ferenda que, partiendo de la situación extraordinaria vivida, sirvan para mejorar el Ordenamiento Jurídico
administrativo del futuro. El trabajo, consecuentemente, ha sido realizado con un enfoque propositivo y prestando especial atención a la utilidad del Derecho para afrontar situaciones extremas como la que nos ha tocado vivir.
La obra que el lector tiene entre las manos se ha organizado en seis bloques temáticos. En el primero de ellos se analizan todos los aspectos relativos a la declaración del Estado de Alarma, haciendo hincapié en aquellas situaciones más controvertidas sobre esta declaración y sus efectos. El segundo bloque se centra en las situaciones que tienen una incidencia especialmente intensa en determinadas personas o colectivos, como son los supuestos de las requisas o las intervenciones sobre productos médicos en cuanto a sus precios o su comercialización.
La tercera sección analiza la incidencia de las medidas gubernativas en la contratación de los entes del sector público. Este es el apartado más extenso con hasta once trabajos. El cuarto grupo de trabajos se focaliza en el análisis de las particularidades que se están produciendo en relación con la responsabilidad patrimonial. En el apartado quinto se realiza un estudio sobre cómo las decisiones gubernativas han afectado al procedimiento administrativo. Y en último lugar, se analiza la afección a la jurisdicción contencioso-administrativa de las medidas adoptadas por el Gobierno.
Este libro que se pone a disposición del lector es el resultado de un trabajo exhaustivo y que aúna las visiones personales de los autores de cada aportación
con una visión de conjunto, necesaria en una obra colectiva.
PRESENTACIÓN................................................................................................... 31
PRIMER BLOQUE
LA REACCIÓN A LA SITUACIÓN EXCEPCIONAL. DECLARACIÓN
DE ESTADO DE ALARMA Y LAS LIMITACIONES DE DERECHOS
LA LEGISLACIÓN SANITARIA Y DE SALUD PÚBLICA FRENTE AL COVID-19.
COMPETENCIA Y SUFICIENCIA DE LAS MEDIDAS CONTEMPLADAS POR LA
LEGISLACIÓN DE SALUD PÚBLICA. CARLOS MÍNGUEZ PLASENCIA.................... 37
I. El marco legal ordinario de protección de la salud frente a la pandemia.... 37
II. El concepto de mando único en la legislación sobre protección de la salud.
Su aseguramiento mediante el RDL 21/2020 ............................................ 41
III. Conclusiones............................................................................................ 45
EL ESTADO DE ALARMA. LÍMITES Y CONTROL. SILVIA DEL SAZ Y ALEJANDRA
GARCÍA VICENTE .................................................................................................. 47
I. Los estados excepcionales del art. 116 Ce exigen una situación de anorma-
lidad que no pueda ser superada con la aplicación de la legalidad ordinaria 47
II. La limitación o suspensión de derechos por el RDEA y la habilitación a las
autoridades delegadas para su desarrollo o incluso modificación .............. 56
III. El control de la legislación excepcional y de las disposiciones y actos dicta-
dos a su amparo....................................................................................... 65
LAS MEDIDAS ADOPTADAS COMO CONSECUENCIA DE LA DECLARACIÓN
DEL ESTADO DE ALARMA PARA LA LUCHA CONTRA EL VIRUS COVID-19 Y
SU POSIBLE COMPENSACIÓN. CARLOS MINGORANCE MARTÍN ........................ 73
I. El resarcimiento por las medidas adoptadas al amparo del derecho excep-
cional....................................................................................................... 73
II. Las medidas adoptadas como consecuencia de la declaración de alarma .. 77
1. Delimitación de las medidas posibles previstas en la LOEAE ................ 77
2. Las medidas contenidas en el RD 463/2020 y sus disposiciones de eje-
cución................................................................................................ 79
III. La responsabilidad patrimonial de la administración derivada de las medi-
das adoptadas por la declaración del estado de alarma............................. 85
1. Presupuestos de la responsabilidad..................................................... 85
2. La existencia de un daño efectivo, individualizado y singularizado....... 87
3. Imputabilidad del daño al servicio público........................................... 89
4. Nexo causal y ausencia de fuerza mayor ............................................. 90
5. Antijuridicidad.................................................................................... 92
IV. La indemnización por los actos materialmente expropiatorios ................... 94
V. Reparación integral del daño. Compatibilidad de títulos indemnizatorios .. 9
6
1. La plena indemnidad.......................................................................... 96
2. Medidas compensatorias.................................................................... 98
3. Compatibilidad de títulos indemnizatorios .......................................... 100
LA UTILIZACIÓN DE LA FIGURA DEL RDL PARA LA LIMITACIÓN DE DERE-
CHOS EN LUGAR DE LA PRÓRROGA DEL ESTADO DE ALARMA. EL PERMISO
OBLIGATORIO RETRIBUIDO. LÍMITES DE LOS REALES DECRETOS -LEYES O
AL SER EXCEPCIONALES ¿TODO VALE? ALFONSO PÉREZ MORENO Y ANTONIO
ALFONSO PÉREZ ANDRÉS...................................................................................... 103
I. El valor de ley de la declaración del estado de alarma y de sus prórrogas
parlamentarias. El exceso en la limitación de derechos.............................. 103
1. Requisitos constitucionales del Estado de Alarma ............................... 103
2. La regulación del Estado de Alarma en la LO 4/1981 .......................... 104
3. Valor de Ley del RDEA, de la autorización parlamentaria para la prórro-
ga y del RD que establece la prórroga ................................................ 106
4. La LOEAE requiere de una actualización en las medidas de necesidad
tipificadas .......................................................................................... 107
II. La irregular utilización de la figura del RDL para la limitación de derechos
en lugar de la prórroga o modificación del estado de alarma .................... 108
1. Breve referencia a los límites del Decreto Ley. ..................................... 108
2. La afectación a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos
regulados en el Título I CE.................................................................. 110
3. Los excesos cometidos en algunos RDL como el 10/2020 dentro del
Estado de Alarma............................................................................... 111
4. No puede admitirse que un RDL modifique lo establecido en un RD de
declaración o prórroga del Estado de Alarma, porque ello atenta con-
tra el principio de competencia y desoye aspectos reglados del ejercicio
de esta potestad normativa para situaciones excepcionales ................ 112
SEGUNDO BLOQUE
REQUISAS E INTERVENCIONES PARA GARANTIZAR
EL SUMINISTRO DE DETERMINADOS PRODUCTOS
ANÁLISIS JURÍDICO ESPECÍFICO SOBRE LAS REQUISAS TEMPORALES DE
TODO TIPO DE BIENES PRACTICADAS DURANTE LA CRISIS SANITARIA DEL
COVID-19. ALFONSO COUCE LÓPEZ..................................................................... 117
I. Introducción............................................................................................. 117
II. Régimen jurídico de las requisas temporales de bienes practicadas durante
la crisis sanitaria del COVID-19 ................................................................. 118
III. Régimen indemnizatorio de las requisas temporales de bienes practicadas
durante la crisis sanitaria del COVID-19 .................................................... 123
1. Determinación del justiprecio o indemnización por los daños y perjui-
cios irrogados por la requisa de bienes practicada durante la crisis del
COVID-19 .......................................................................................... 124
2. Cuestiones procedimentales de relevancia para la reclamación del jus-
tiprecio o la indemnización por los daños y perjuicios irrogados por la
requisa de bienes ............................................................................... 129
IV. Conclusiones............................................................................................ 131
OTRAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DEL ABASTECIMIENTO Y SUMINIS-
TRO DE PRODUCTOS SANITARIOS. ALMUDENA DE LA MORENA RUBIO ........... 135
I. Introducción............................................................................................. 135
II. Presupuestos generales de la responsabilidad patrimonial de la administra-
ción.......................................................................................................... 137
III. Intervención de los laboratorios privados y de las pruebas de diagnóstico
del COVID-19........................................................................................... 139
1. Régimen indemnizatorio por intervención de laboratorios privados..... 141
IV. Fijación de precios .................................................................................... 144
1. Procedimiento de fijación de precios de productos sanitarios.............. 145
2. Implicaciones y consecuencias de la fijación de precios....................... 145
3. Responsabilidad patrimonial de la administración por pérdidas como
consecuencia de la fijación de precios ............................................... . 147
V. Flexibilización de los requisitos necesarios para la comercialización de pro-
ductos sanitarios en España...................................................................... 148
1. Responsabilidad patrimonial de la administración por los daños infe-
ridos como consecuencia de la flexibilización de los requisitos de los
productos sanitarios........................................................................... 151
VI. Servicio a domicilio de medicamentos por las oficinas de farmacia............ 152
TERCER BLOQUE
LA INCIDENCIA DE LA DECLARACIÓN DEL ESTADO DE
ALARMA Y SUS MEDIDAS DE DESARROLLO EN LA LEGISLACIÓN
DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS
LA INCIDENCIA DE LA NORMATIVA DE EXCEPCIÓN SOBRE LOS CONTRATOS
PÚBLICOS. INTRODUCCIÓN. CARLOS MORALES RUIZ Y PATRICIA MENDILIBAR
NAVARRO............................................................................................................. 157
I. Introducción............................................................................................. 157
1. El marco jurídico del COVID-19 y la Comunicación de la Comisión Eu-
ropea................................................................................................. 157
2. El ordenamiento jurídico español de la contratación pública durante el
COVID-19 .......................................................................................... 162
II. La normativa de emergencia adoptada desde el 20 de mayo de 2020 ...... 163
1. El RDL 7/2020 .................................................................................... 164
2. El RDL 8/2020 ................................................................................... . 164
3. El RDL 11/2020 .................................................................................. 167
4. El RDL 15/2020 .................................................................................. 168
5. El RDL 17/2020 .................................................................................. 168
III. Informes interpretativos de la abogacía del estado.................................... 169
IV. Conclusión............................................................................................... 172
FUERZA MAYOR, FACTUM PRINCIPIS Y COVID-19. CARLOS MORALES RUIZ .... 175
I. Introducción............................................................................................. 175
II. La fuerza mayor........................................................................................ 176
1. Aproximación civil al concepto de fuerza mayor ................................. 176
2. El tratamiento de la fuerza mayor en la normativa de contratación pú-
blica: exoneración y redistribución del riesgo...................................... 182
A. El concepto de fuerza mayor en el derecho administrativo ........... 182
B. El tratamiento de la fuerza mayor en la contratación administrativa 184
C. Los efectos de la fuerza mayor en los distintos contratos adminis-
trativo.......................................................................................... 187
III. El factum principis.................................................................................... 190
1. Definición .......................................................................................... 190
2. Aproximación civil al factum principis................................................. 190
3. El tratamiento de factum principis en la contratación administrativa:
causa de reequilibrio .......................................................................... 192
A. El concepto de factum principis ................................................... 192
B. El factum principis en la contratación administrativa .................... 194
IV. Las medidas adoptadas en el marco de la crisis del COVID-19................... 198
LA SUSPENSIÓN DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO Y EL COVID-19.
CARLOS MORALES RUIZ........................................................................................ 205
I. Aproximación a la suspensión en el derecho privado................................. 205
1. Planteamiento.................................................................................... 205
2. La suspensión de los contratos por fuerza mayor................................ 206
II. La suspensión de los contratos en el derecho público ............................... 211
1. Ámbito de aplicación del régimen de suspensión de los contratos ad-
ministrativos ...................................................................................... 211
2. Evolución del régimen de suspensión de los contratos administrativos 213
A. El régimen previo a la LCSP 2017. Evolución histórica .................. 213
B. LA LCSP de 2017......................................................................... 218
a) Todos los contratos ................................................................ 219
b) Los contratos de obras........................................................... 221
c) Los contratos de servicios y suministros .................................. 221
3. Recapitulación: régimen vigente de las suspensiones contractuales..... 221
III. La suspensión de los contratos y la normativa de emergencia ................... 226
LA AFECCIÓN DE LA NORMATIVA A LOS CONTRATOS DE SERVICIOS Y SU-
MINISTROS CON PRESTACIONES SUCESIVAS. PARTICULARIDADES. PATRICIA
MENDILIBAR NAVARRO......................................................................................... 231
I. Los supuestos del art. 34.1 del RDL 8/22020 ............................................ 231
II. Ambito de aplicación del art. 34.1 RDL 8/2020......................................... 232
1. Contratos de servicios y suministros de prestación sucesiva ................ 232
2. El art. 34.1 se aplica a la ejecución de todos los contratos de servicios
y suministros recurrentes que estén vigentes y que hayan sido celebra-
dos por cualquier entidad del sector público salvo las expresamente
excluidas............................................................................................ 233
3. Régimen aplicable a los contratos de servicios y suministros de tracto
sucesivo excluidos por el art. 34.6 del RDL 8/2020.............................. 236
III. La suspension de los contratos cuya ejecución devenga imposible como
consecuencia del COVID-!9...................................................................... 237
1. El presupuesto de hecho. ................................................................... 237
2. La suspensión no se produce de forma automática............................. 239
3. Procedimiento para la declaración de suspensión ex art. 34 del RDL 8/
2020................................................................................................. . 240
4. Plazo para solicitar la suspensión del contrato .................................... 241
5. Resolución del órgano de contratación............................................... 241
6. Indemnización por daños y perjuicios ................................................ . 245
A. Partidas indemnizables......................
Irene Araguàs Galcerà
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Colex. 2020
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