El Mercado de Derechos a contaminar. Régimen jurídico-público del mercado comunitario de derechos de emisión en España

Indice

INTRODUCCIÓN
ABREVIATURAS MÁS UTILIZADAS

PRIMERA PARTE
MEDIO AMBIENTE Y MERCADO DE LA CONTAMINACIÓN
CAPÍTULO 1
MERCADOS SOBRE CUOTAS

I. PROTECCIÓN AMBIENTAL Y MERCADOS DE SECUNDARIOS
1. El contexto del mercado de los derechos a la contaminación atmosférica
2. ¿Por qué acudir a elementos de mercado para proteger el ambiente?
2.1. Las razones de los economistas
2.2. Los instrumentos de mercado son complementarios de los jurídicos
2.2.1. ¿Qué se entiende por instrumentos económicos?
2.2.2. Su reflejo en el mercado de la contaminación
3. Mercados de secundarios: su aplicación a elementos ambientales
3.1. La demanialización de recursos naturales como posible paso previo
3.2. El caso de la atmósfera: su posible pertenencia al patrimonio común
3.3. El mercado de la contaminación

II. LA PERSPECTIVA DE OTROS MERCADOS SECUNDARIOS
1. Conceptos básicos para la caracterización de estos mercados
1.1. Asignación (tras la creación del contingente) y reasignación (comercio sobre cuotas)
1.2. Distintos objetos; pero sólo los de cuotas nos sirven para buscar semejanzas
1.3. Clases
1.3.1. Los de autorizaciones y los de cosas
1.3.2. Los de concesiones y los creados sobre bienes no demaniales
2. Principios jurídicos aplicables a la regulación del contingente y de las cuotas
2.1. En relación con la propia admisión de la medida de intervención: La afección a la propiedad
2.2. En relación con la naturaleza de las cuotas como propiedad
2.2.1. Las cuotas plenamente transmisibles son propiedad
2.2.2. La configuración de las cuotas como inmuebles por destino «rebaja» su consideración como propiedad
2.2.3. La temporalidad de las cuotas
2.3. En relación con la reducción del contingente
3. Recapitulación
3.1. La paradoja de la doble presencia de la propiedad
3.2. Qué nos enseñan los demás mercados de secundarios

CAPÍTULO 2
EL MERCADO DE EMISIONES: ANTECEDENTES Y ORIGEN

I. EL MERCADO DE EMISIONES A LA ATMÓSFERA: UNA TÉCNICA NOVEDOSA PARA LIMITAR LA CONTAMINACIÓN
1. Muchas opciones para regular la «venta de humo»
1.1. Antecedentes de mercados de emisiones en el derecho norteamericano
1.2. Multiplicidad de posibilidades para su configuración; en particular, desventajas de los (mercados) «sin techo»
2. De nuevo sobre la complementariedad del mercado (ahora de emisiones) respecto de las técnicas de policía tradicionales: ventajas
2.1. La introducción del mercado de cuotas de emisión conlleva una limitación de policía
2.2. El nuevo sistema no elimina el de estándares de emisión, sino que lo globaliza y complementa
2.3. ¿Es un instrumento ambiental?
3. El nuevo papel de la Administración pública y sus consecuencias para los titulares de las instalaciones
3.1. La naturaleza de la obligación de informar de los agentes del sistema
3.2. El aumento de la responsabilidad industrial

II. LA ELECCIÓN COMUNITARIA: UNA INTRODUCCIÓN AL MERCADO COMUNITARIO DE DERECHOS DE EMISIÓN
1. Compra de contaminación versus impuestos ambientales
1.1. El mercado como alternativa a la fiscalidad
1.2. El peso inicial de la fiscalidad
1.3. El reflejo sobre este debate del principio «quien contamina paga»
2. El Protocolo de Kioto y la creación de un mercado europeo de emisiones
3. La Directiva «comercio de emisiones»
3.1. Opciones que se barajaron en el Libro Verde y su plasmación en la Directiva
3.2. Su proceso de elaboración
3.3. La trasposición de la Directiva en España

SEGUNDA PARTE
EL MERCADO COMUNITARIO EN SU INICIO. LA ASIGNACIÓN DE CUOTAS

CAPÍTULO 3
LA ASIGNACIÓN DE CUOTAS COMO ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

I. LA AUTORIZACIÓN DE EMISIÓN COMO REQUISITO PREVIO . . . 133
1. Concepto y caracteres: el carácter fundamentalmente reglado de la autorización
2. Autorización de emisión y otras autorizaciones
3. Régimen jurídico

II. LA ASIGNACIÓN DE CUOTAS
1. Asignación y Plan Nacional de Asignaciones
1.1. Consideraciones generales
1.2. La distinción entre el Plan Nacional, la asignación individual y la expedición anual
1.2.1. El Plan nacional es norma
1.2.2. La asignación individual es acto administrativo
1.2.3. La expedición y su inscripción
2. El Plan Nacional
2.1. Su contenido
2.1.1. Se determina por los Estados; el anexo III de la Directiva 2003/87
2.1.2. ¿Podría la Comunidad Europea redactar unos criterios más estrictos?
2.1.3. La regulación del Plan Nacional de Asignaciones por la Ley por la que se regula el Régimen del Comercio de derechos de emisión de gases de efecto invernadero
2.1.4. Principales criterios para la asignación individual
A) Metodología: derechos históricos como regla general
B) Método de asignación: gratuito
C) Las denominadas medidas tempranas
2.2. Aspectos formales
2.2.1. ¿Debería hacerse por ley?
2.2.2. Procedimiento para su elaboración
A) Fase nacional
B) Fase comunitaria
2.3. La prohibición de modificación de los Planes a posteriori
2.3.1. La regla general: prohibición absoluta
2.3.2. La creación de derechos adicionales en supuestos de fuerza mayor no determina la modificación del plan
2.3.3. La conformidad a derecho comunitario de los sucesivos ajustes del primer Plan Nacional Español
3. Los sujetos del Plan Nacional de Asignaciones
3.1. Administración pública competente
3.1.1. El Estado como titular originario de los derechos de emisión: aporías
3.1.2. Organización administrativa estatal
3.1.3. La Administración ambiental autonómica
3.2. Empresas participantes: propietarios consumidores o agentes forzosos del sistema
3.2.1. Los sectores del anexo I de la Ley por la que se regula el Régimen del Comercio de derechos de emisión de gases de efecto invernadero
3.2.2. Las críticas al anexo I
3.2.3. La ampliación del ámbito de aplicación, la adhesión voluntaria al sistema y las exclusiones temporales
3.2.4. Las agrupaciones de instalaciones
3.2.5. Nuevos entrantes
3.3. Propietarios no consumidores o agentes voluntarios
4. La cuota como objeto de la asignación
4.1. Cuotas, autorizaciones y concesiones
4.1.1. ¿Supone la cuota la «titulización» de una autorización administrativa previa?
4.1.2. Por qué la cuota no es una concesión administrativa
4.2. La cuota habilita para la emisión de Gases de Efecto Invernadero
4.2.1. Los diversos Gases de Efecto Invernadero
4.2.2. De momento sólo se ha incluido el dióxido de carbono: ¿es un gas contaminante?
4.3. Toneladas asignadas por el primer plan nacional
5. Ámbito temporal
5.1. El carácter temporal de las cuotas y su alcance. Ventajas e inconvenientes
5.1.1. Perpetuidad y privación de cuotas en USA
5.1.2. La temporalidad y la perpetuidad del sistema europeo
5.2. Las expectativas al carácter temporal de las cuotas en la Directiva
5.2.1. Las posibilidades de banking
5.2.2. Posibilidades de préstamo (borrowing)
5.3. La Ley española
6. Control jurídico del Plan Nacional
6.1. El control comunitario y el control estatal. Distribución de competencias
6.2. El control comunitario. Recursos y posibilidades
6.2.1. El control de la Comisión sobre los Planes Nacionales de asignación
6.2.2. El control del Tribunal de Justicia
A) Recursos de anulación
B) Recursos de incumplimiento contra los Estados
6.3. El control contencioso-administrativo en Derecho español. Actos impugnables y vías de acceso
6.3.1. Diversidad de decisiones impugnables y de órganos judiciales para su control
6.3.2. El techo del Plan Nacional como límite absoluto para el control judicial

CAPÍTULO 4
LA INCIDENCIA DE LA ASIGNACIÓN EN EL ESTATUTO DEL TITULAR DE INSTALACIONES

I. CONDICIONANTES DE LA REGULACIÓN DEL MERCADO EN
CUANTO QUE MODIFICA EL ESTATUTO EMPRESARIAL PREEXISTENTE
1. En el momento de su instauración
1.1. Se debe establecer por Ley
1.2. Es un límite y no una privación patrimonial
1.3. ¿Las empresas tienen derecho a un mínimo de cuotas en la asignación?
2. En el momento de proceder a retirar o recortar las cuotas
2.1. Como regla, hay que acordar una indemnización
2.1.1. A diferencia de la Clean Air Act norteamericana, la Directiva comunitaria no prevé la retirada de cuotas sin indemnización
2.1.2. Razones por las que la retirada anticipada de cuotas obliga a indemnizar
2.1.3. ¿Una privación general de cuotas es indemnizable?
2.2. Supuestos en los que cabe la no expedición de cuotas asignadas sin indemnización
2.2.1. La extinción de la autorización y la reducción significativa de emisiones
2.2.2. La posibilidad legal de supresión temporal o definitiva de la «comerciabilidad» de las cuotas
2.3. Aunque el Estado podría retirar imperativamente cuotas (con indemnización), no necesita hacerlo: las técnicas alternativas
2.3.1. La reducción de las cuotas en los períodos siguientes
2.3.2. La compra de cuotas en el mercado

II. REFLEXIONES SOBRE LA POSIBLE CONSIDERACIÓN DE LA ASIGNACIÓN COMO AYUDA PÚBLICA
1. Introducción. Un juego de «presunciones relativas» como mecanismo de identificación de las ayudas públicas
2. Una presunción: la asignación de cuotas de emisión no constituye a priori una ayuda pública
2.1. Caracteres generales de las ayudas públicas
2.2. Su aplicación al sistema de asignación de cuotas
3. Su relatividad: la asignación de cuotas de emisión puede constituir una ayuda pública en ciertas circunstancias
3.1. Una premisa: la posible presencia en los Planes de elementos característicos de las ayudas públicas
3.2. Una consecuencia lógica: la sumisión de los Planes a las reglas de Derecho comunitario sobre ayudas públicas
3.2.1. Un presupuesto básico: la obligación estatal de notificación
3.2.2. Un principio general: la incompatibilidad
3.2.3. Unas excepciones capaces de amparar la validez de los Planes
A) Dos opciones en la elección de la excepción
B) Otras dos posibilidades en su instrumentación y valoración

III. EL RÉGIMEN SANCIONADOR APLICABLE
1. Las obligaciones de los titulares de las instalaciones: su control mediante la potestad sancionadora
1.1. Infracciones
1.1.1. ¿Puede haber infracciones desproporcionadas?
1.1.2. La peculiar subsanación de infracciones
1.2. Sanciones
1.2.1. La sanción pecuniaria «automática»
1.2.2. La sanción de clausura de la instalación y el principio de proporcionalidad
1.2.3. Incidencia en la responsabilidad de los titulares de la intervención autonómica en los supuestos de remisión de datos al Registro
1.3. Las medidas provisionales
3. La distribución de las competencias sancionadoras

IV. LA ASIGNACIÓN DE CUOTAS Y LA IMPOSICIÓN
1. El Impuesto de Sociedades
2. El Impuesto sobre el Valor Añadido en la asignación

TERCERA PARTE
EL MERCADO COMUNITARIO EN SU DESENVOLVIMIENTO: INTERCAMBIO

CAPÍTULO 5
EL MERCADO EUROPEO

I. LOS DERECHOS DE EMISIÓN: SU NATURALEZA JURÍDICA
1. Introducción: incertidumbre y necesidad de calificación
1.1. Alcance del derecho de emisión: valor económico y valor ambiental
1.2. Posibilidades doctrinales de calificación de las cuotas
2. Las cuotas y la atmósfera
2.1. ¿Es la cuota un derecho de uso sobre la atmósfera?
2.1.1. La atmósfera es un bien destinado al uso general, por lo que no es globalmente apropiable
2.1.2. Pero la inapropiabilidad global no impide la existencia de un mercado de derechos de uso sobre la atmósfera
2.2. En todo caso, las cuotas no suponen una privatización de la atmósfera
2.2.1. La funcionalidad del mercado de cuotas: el mercado se crea justamente para asegurar el uso colectivo y limitar la contaminación
2.2.2. Las cuotas no son títulos de propiedad sobre la atmósfera, sino derechos de uso (de uso no consuntivo)
2.2.3. No existe ningún inconveniente jurídico en admitir la transferencia de derechos de uso
2.2.4. Las emisiones de dióxido de carbono no son usos privativos de la atmósfera
2.2.5. El mercado de cuotas no otorga más derechos a contaminar que la autorización tradicional
3. La cuota, como objeto de intercambio: un bien mueble apropiable
3.1. Las cuotas en el derecho norteamericano: su similitud con los derechos de propiedad
3.2. Las cuotas en el derecho europeo: los problemas de la falta de calificación legal
3.2.1. Las cuotas como derechos a utilizar una no-emisión
3.2.2. Las cuotas son derechos a emitir
3.2.3. En consecuencia, las cuotas son bienes
3.2.4. La relación del titular con la cuota: el titular es propietario
4. Conclusión: un derecho sui géneris

II. LA VERIFICACIÓN DE LAS EMISIONES
1. El control de las emisiones: los informes «verificados»
1.1. La acreditación de los verificadores
1.2. El estatus del verificador y la naturaleza del informe verificado
1.3. La Administración ambiental autonómica y el informe verificado
2. El control de las transacciones

III. EL REGISTRO NACIONAL DE DERECHOS DE EMISIÓN DE GASES DE EFECTO INVERNADERO
1. El Registro Nacional de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero en el contexto global del Protocolo de Kioto
1.1. Previsiones normativas de carácter internacional y de la Unión Europea
1.1.1. La Decisión 19 de la Conferencia de las Partes (2001): el Diario Independiente de Transacciones (ITL)
1.1.2. La Directiva 2003/87/CE, de 13 de octubre: los registros nacionales y el Diario Independiente de Transacciones Comunitario (DITC)
1.1.3. La Decisión 280/2004/CE, de 11 de febrero: la vinculación de los registros nacionales obligatorios del Protocolo de Kioto a los registros nacionales comunitarios
1.1.4. El Reglamento 2216/2004 de la Comisión, de 21 de diciembre de 2004, relativo a un sistema normalizado y garantizado de registros
1.2. La regulación nacional
1.2.1. La Ley por la que se regula el Régimen del Comercio de derechos de emisión de gases de efecto invernadero y el Real Decreto 1264/2005
1.2.2. Un breve apunte sobre una cuestión preliminar: la competencia estatal para la regulación del Registro Nacional de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero
1.3. La pluralidad de registros que crea esta normativa
2. ¿Qué es el Registro Nacional de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero?
2.1. El Registro Nacional de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero es un instrumento de la Administración pública
2.1.1. El Registro no está personificado ni es un órgano administrativo
2.1.2. Su adscripción a la Oficina del Cambio Climático
2.1.3. La distinción entre autoridad y administrador del Registro del Reglamento 2216/2004
2.1.4. Las Comunidades Autónomas y el Registro Nacional de Emisiones de Gases de Efecto Invernadero .
2.2. La llevanza del Registro corresponde a IBERCLEAR que es el «administrador» nacional
2.2.1. Se trata del ejercicio de funciones públicas por sujetos privados
2.2.2. Se realiza en virtud de designación administrativa autorizada por Ley
2.2.3. Las garantías de la exigencia de imparcialidad y de los controles a su actuación
2.3. La actuación de la autoridad y del administrador: distribución de responsabilidades
3. La estructura del Registro Nacional
3.1. Tipos de cuentas
3.2. Tipos de actos inscribibles
3.2.1. Expedición originaria a la Administración General del Estado
3.2.2. La transferencia (género) y la transmisió