Encrucijadas y Retos Europeos en la Regulación Jurídica de la Fundación en España

I. INTRODUCCIÓN GENERAL
Juan-Cruz Alli Turrillas
I. LA NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN FUNDACIONAL 17
II. QUO VADIS? FUNDACIÓN (ESPAÑOLA) 22
III. AGRADECIMIENTOS 28
II. ASPECTOS NACIONALES EN RELACIÓN A LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS FUNDACIONES
A. CUESTIONES FISCALES, MERCANTILES Y SOCIALES
FISCALIDAD DE LOS INGRESOS TRANSFRONTERIZOS DE LAS FUNDACIONES Y DEL MECENAZGO INTERNACIONAL
Marta Montero Simó
I. FISCALIDAD E INTERNACIONALIZACIÓN DE LAS FUNDACIONES 33
II. APLICACIÓN LIMITADA DE LOS BENEFICIOS FISCALES A LAS FUNDACIONES DOMÉSTICAS ¿QUÉ JUSTIFICA ESA DESIGUALDAD DE TRATO? 35
III. LA FISCALIDAD DE LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS Y EL MODELO DE CONVENIO PARA EVITAR DOBLE IMPOSICIÓN DE LA OCDE 38
IV. FISCALIDAD DE OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS DE FUNDACIONES Y DE MECENAZGO EN EUROPA 41
IV.1. Jurisprudencia comunitaria 41
IV.2. La situación de legislación interna de los países europeos 44
IV.3. Requisitos comunes exigidos para la aplicación de incentivos fiscales en los distintos países europeos 46
V. OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS DE FUNDACIONES Y DONACIONES INTERNACIONALES EN EEUU 48
VI. LA FISCALIDAD DE LAS OPERACIONES TRANSFRONTERIZAS DE FUNDACIONES Y MECENAZGO INTERNACIONAL EN LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA 51
VI.1. Tributación de los rendimientos de la fundación española en el extranjero 51
VI.2. La tributación de los rendimientos de las fundaciones no residentes 53
VI. CONCLUSIONES 58
VIII. BIBLIOGRAFÍA 59
ANÁLISIS DE LAS FUNDACIONES A TRAVÉS DE SU INFORMACIÓN CONTABLE. APLICACIÓN PRÁCTICA A LAS FUNDACIONES UNIVERSITARIAS EN ESPAÑA
Nohemí Boal Velasco
Enrique Rúa Alonso De Corrales
I. LA NECESARIA TRANSPARENCIA DE LAS FUNDACIONES 61
II. LA OBLIGACIÓN DE RENDICIÓN DE CUENTAS 62
II.1. Marco legal 62
II.2 Fundaciones de competencia estatal 63
II.2.1. Libros contables 63
II.2.2. Cuentas anuales y otros documentos obligatorios 64
II.3. Fundaciones de competencia autonómica 65
III. LA NORMATIVA CONTABLE APLICABLE A LAS ENTIDADES SIN FINES LUCRATIVOS 65
III.1. El plan contable de las entidades sin fines de lucro 65
III.2. Ámbito de aplicación 66
IV. LAS CUENTAS ANUALES DE LAS ENTIDADES SIN FINES DE LUCRO 68
IV.1. El Balance 68
IV.2. La Cuenta de Resultados 69
IV.3. La Memoria 70
V. INSTRUMENTOS DE ANÁLISIS PARA EL ESTUDIO DE LAS FUNDACIONES 71
V.1. Análisis patrimonial 71
V.2. Análisis financiero 71
V.2.1. Instrumentos de análisis financiero para entidades sin ánimo de lucro 72
V.3. Análisis de liquidez 74
V.4. Análisis económico 74
V.4.1. Objetivos del análisis económico 74
V.4.2. Instrumentos de análisis económico para entidades sin ánimo de lucro 75
VI. APLICACIÓN PRÁCTICA DE LOS INDICADORES A FUNDACIONES UNIVERSITARIAS 77
VI.1. La muestra 77
VI.2. La composición de la estructura económico-financiera y de los resultados 79
VI.3. Análisis patrimonial de las fundaciones de la muestra 80
VI.4. Análisis financiero de las fundaciones de la muestra 81
VI.5. Análisis de liquidez de las fundaciones de la muestra 82
VI.6. Análisis económico de las fundaciones de la muestra 84
VII. CONCLUSIONES 84
VIII. BIBLIOGRAFÍA 86
FUNDACIONES Y RSD —RESPONSABILIDAD SOCIAL Y DISCAPACIDAD—
Jesús Gómez Garzás
ABSTRACT 87
I. INTRODUCCIÓN 87
II. La noción de interés público, interés general, interés social como contenido del fin fundacional. 97
III. Responsabilidad Social en el sector fundacional. Fundaciones y Memorias de sostenibilidad: el GRI —Global Reporting Initiative— 104
IV. Fundaciones y RSD —el sello Bequal—. 109
V. Cláusulas sociales y contratación pública: la dimensión social de la contratación pública 111
VI. Conclusiones 115
VII. Bibliografía 116
LA INSOLVENCIA DE LAS FUNDACIONES Y EL CONCURSO DE ACREEDORES
Fátima Yáñez Vivero
I. LA ACTUACIÓN DE LAS FUNDACIONES EN EL TRÁFICO JURÍDICO Y LA REPERCUSIÓN DE LA CRISIS ECONÓMICA EN LA INSOLVENCIA DE LAS FUNDACIONES: UN MAPA DE ALGUNAS FUNDACIONES EN CONCURSO DE ACREEDORES 119
II. LA OBLIGACIÓN LEGAL DE SOLICITAR EL CONCURSO DE ACREEDORES 125
III. LA CAPACIDAD CONCURSAL DE LOS ENTES DEL TERCER SECTOR 128
IV. LA LEGITIMACIÓN PARA SOLICITAR EL CONCURSO 130
V. LA POSIBLE CONTINUIDAD DE LA ACTIVIDAD DE UNA FUNDACIÓN EN CONCURSO 131
VI. LA RECLAMACIÓN DE LAS APORTACIONES DIFERIDAS TRAS LA DECLARACIÓN DE CONCURSO DE LA FUNDACIÓN 133
VII. LA REINTEGRACIÓN DE LA MASA: LA RESCISIÓN DE LAS PRESTACIONES REALIZADAS A LOS BENEFICIARIOS 134
VIII. CONSIDERACIONES SOBRE ALGUNOS CRÉDITOS CONTRA UNA FUNDACIÓN EN CONCURSO 135
IX. FUNDACIONES EN CONCURSO DE ACREEDORES Y ADMINISTRACIONES PÚBLICAS: CONTRATACIONES Y SUBVENCIONES 136
X. RESPONSABILIDAD DE LOS PATRONOS DE UNA FUNDACIÓN EN CONCURSO 139
XI. LAS FUNDACIONES ASISTENCIALES Y EL CONCURSO DE ACREEDORES 145
XII. LIQUIDACIÓN CONCURSAL Y FRESH START DE FUNDACIONES 149
XIII. CONCLUSIONES 151
XIV. BIBLIOGRAFÍA 154
B. CUESTIONES CIVILES EN RELACIÓN CON LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS FUNDACIONES
EL SISTEMA DE TRANSPARENCIA ANTE UN POSIBLE CONFLICTO DE INTERESES DE LOS PATRONOS Y SU RETRIBUCIÓN
Mª Paz Pous de la Flor
I. EL CONFLICTO DE INTERÉS Y LA AUTOCONTRATACIÓN DEL PATRONO Y DE LA FUNDACIÓN 159
II. MECANISMOS DE CONTROL PARA EVITAR EL CONFLICTO DE INTERÉS DEL PATRONO CON LA FUNDACIÓN 165
II.1. Los deberes de lealtad y diligencia 165
II.2. La intervención del Protectorado en el control y supervisión 167
II.3. La gratuidad del cargo de patrono 170
II.3.1. La necesidad de determinar el exacto sentido de la prohibición de remuneración 171
II.3.2. El alcance qué tiene el reembolso de los gastos. 176
II.4. Procedimiento para la contratación de los servicios de un patrono al margen de su gestión como patrono 178
II.5. A favor de los códigos de buen gobierno como medida de la transparencia a las retribuciones de los patronos por los servicios prestados al margen de su cargo de patrono 179
III. BREVE REFERENCIA AL SISTEMA DE TRANSPARENCIA EN INGLATERRA Y EEUU 180
IV. REFLEXIÓN 182
V. BIBLIOGRAFÍA 183
REVOCACIÓN DE LEGADOS: VOLUNTAD DEL TESTADOR.
FUNDACIONES MORTIS CAUSA Y SOCIEDADES UNIPERSONALES
Mª Fernanda Moretón Sanz
Rosa Adela Leonsegui Guillot
I. REVOCACIÓN DE UN LEGADO Y VOLUNTAD TÁCITA DEL TESTADOR: LAS PRESUNCIONES LEGALES DEL ARTÍCULO 869 DEL CÓDIGO CIVIL 185
II. LA INEFICACIA DEL LEGADO Y SU REVOCACIÓN: REVISIÓN CRÍTICA DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL EXAMEN DE LA VOLUNTAD EXPRESA O PRESUNTA DEL TESTADOR Y LA LIBRE APRECIACIÓN DE LA PRUEBA DEL JUZGADOR DE INSTANCIA 187
II.1. La Sentencia del Tribunal Supremo de 28 de octubre de 1930: Las facultades privativas de apreciación de la prueba corresponden a la Sala Sentenciadora. La enajenación de la cosa legada al haber sido realizada con intervención del legatario y para su mayor conveniencia, no supone la ineficacia de dicho legado 187
II.2. La Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de septiembre de 1986. La concentración parcelaria forzosa como supuesto de transmisión verificada en total ausencia de la voluntad revocatoria de legado de cosa determinada dispuesto por el testador: subrogación legal de una finca por otra 188
II.3. Para que se entienda revocado el legado, la enajenación o transformación de la cosa ha de haberse producido por la voluntad del testador: la Sentencia del Tribunal Supremo de 13 de junio de 1994 190
II.4. La Sentencia de 19 de julio de 2011, de la Audiencia Provincial de A Coruña: La venta necesaria, a fin de salvaguardar sus bienes y su legado, es equiparable a la expropiación forzosa y ni invalida el legado, ni roza los derechos del legatario 192
II.5. La donación del bien legado, encubierta mediante compraventa simulada, determina la revocación del legado, aunque el bien vuelva al patrimonio del causante: La Sentencia de la Audiencia Provincial de Pontevedra, de 19 de mayo de 2011 194
II.6. La interpretación de la voluntad del causante y la revocación del legado: Las Sentencias del Tribunal Supremo de 24 de enero de 2006 y de 19 de noviembre de 2007 197
III. LAS FUNDACIONES COMO PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS LEGITIMARIAS: NOTAS SOBRE EL RÉGIMEN DE GESTIÓN DE SU PATRIMONIO. FUNDACIÓN MORTIS CAUSA Y LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO, DE 14 DE MARZO DE 2012 200
III.1. Cuestiones sobre el régimen de gestión del patrimonio de la fundación: administración y disposición de los bienes y derechos patrimoniales 200
III.2. Actos de disposición sometidos a autorización o comunicación al protectorado 201
III.3. Aceptación y repudiación de herencias, legados y donaciones 202
III.4. La Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de marzo de 2012: el levantamiento del velo efectuado por el propio accionista único al disponer un legado de un palacio para una fundación que se habría de constituir a su muerte bajo el patronato del Ayuntamiento de Barcelona: el imperio de la voluntad del causante 204
III.5. La calificación del legado como de cosa específica propia del testador: no se estima la alegada revocación tácita 206
IV. APRECIACIONES FINALES SOBRE LA INEFICACIA Y REVOCACIÓN DEL LEGADO 207
V. BIBLIOGRAFÍA 208
CAPACIDAD Y RESPONSABILIDAD DE LOS PATRONOS
Juana Ruiz Jiménez
Lourdes Tejedor Muñoz
I. PLANTEAMIENTO 211
II. CAPACIDAD PARA SER PATRONO 212
II.1. Personas físicas 212
II. 1.1. Menores y menores emancipados 213
II.1.2. Mayores 217
III. RELACIÓN PATRONO FUNDACIÓN 218
IV. LA RESPONSABILIDAD DE LOS PATRONOS 219
IV.1. Gratuidad y Diligencia 220
IV.2. Responsabilidad frente a la fundación 222
IV.3. Responsabilidad frente a terceros 223
IV.4. Causas de exoneración 226
IV.5. La acción de responsabilidad 228
V. BIBLIOGRAFÍA 228
III. EXPERIENCIAS JURÍDICAS INTERNACIONALES Y COMPARADAS
ESTADOS UNIDOS
WHAT DO WE MEAN BY «NONPROFIT»?
AN OVERVIEW OF THE UNITED STATES NONPROFIT SECTOR
James J. Fishman
I. INTRODUCTION 233
II. THE NON-DISTRIBUTION CONSTRAINT 234
III. PUBLIC BENEFIT AND MUTUAL BENEFIT ORGANIZATIONS 236
IV. STATE APPROACHES TO THE CATEGORIZATION OF NONPROFIT CORPORATIONS 238
V. TAX EXEMPTION 239
VI. THE PUBLIC CHARITY-PRIVATE FOUNDATION DISTINCTION 242
VII. DETERMINING PRIVATE FOUNDATION STATUS 243
VIII. PRIVATE FOUNDATION EXCISE TAXES 247
IX. CLOSE RELATIONS: §501 (C) (4)-CIVIC LEAGUES AND SOCIAL WELFARE ORGANIZATIONS 249
Appendix I 253
Appendix II 259
Appendix III 265
FRANCIA
RECENT DEVELOPMENTS IN THE REGULATION AND OVERSIGHT OF FOUNDATIONS IN FRANCE
Isabelle Combes
I. LEGAL ASPECTS 268
I.1. Creation 268
I.2. Governance 268
I.3. Oversight 270
I.3.A. State control 270
I.3.B. Jurisdictional control 271
I.4. Restructuration 272
II. TAX ASPECTS 272
II.1. Non-profit character 273
II.1. Tax incentives 275
II.1.A. Tax incentives in the sponsorship of individuals 275
II.1.B. Tax incentives for the sponsorship of companies 276
II.1.C. Transnational gifts 277
III. CONCLUSION 279
UN ANÁLISIS COMPARADO DE MODELOS RESULTANTES EN LA REGULACIÓN Y SUPERVISIÓN PÚBLICA DE LAS FUNDACIONES
Juan-Cruz Alli Turrillas
I. Introducción: ¿Qué estamos analizando? 283
II. La realidad regulatoria y supervisoria comparada en los países escogidos y sus razones 290
II.1. Alemania 290
II.1.1. El contexto histórico-social de la stiftung 290
II.1.2. La variedad regulatoria y de formas fundacionales en Alemania: su esencia común 294
II.1.3. El modelo resultante: aspectos más notables 295
II.2. Francia 297
II.2.1. Las razones históricas que explican la radicalidad del sistema regulador francés 297
II.2.2. Las formas jurídicas fundacionales, el modelo regulatorio y las cifras 300
II.2.3. Efectos positivos derivados de esta regulación 302
II.3. Inglaterra 304
II.3.1. Su origen y fórmulas jurídicas en términos históricos 304
II.3.2. La charity británica: identidad y cifras 309
II.3.3. Consecuencias de esta peculiar institución «fundacional» 310
II.4. Estados Unidos 312
II.4.1. Origen, evolución histórica y causas sociales 312
II.4.2. Clasificación y cifras de las fundaciones americanas 315
II.4.3. Las consecuencias derivadas de este complejo ambiente 317
II.5. Las cifras del sector de manera comparada 321
III. Modelos y alternativas sobre el control público de fundaciones 323
III.1. Idea general: la justificación de la supervisión pública 323
III.1.1. La intervención pública, una realidad debatida, pero no rebatida 323
III.1.2. Algunas razones de ordenación y policía general 325
III.2. Las alternativas regulatorias o modelos resultantes 327
III.2.1. Cuáles son las alternativas regulatorias sobre las fundaciones (quién, cómo y dónde se regula) 328
III.2.2. Cómo es el contenido posible de la actividad regulatoria-supervisora 334
III.2.3. Qué modelo resulta de las alternativas desarrolladas 342
IV. Reflexiones sobre el modelo español de regulación y supervisión de fundaciones 348
V. Bibliografía 361