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Esquemas de Adquisiciones de Empresas Tomo XXX (7ª Edición) 2022

Esquemas de Adquisiciones de Empresas Tomo XXX (7ª Edición) 2022
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  • ISBN: 9788413973456
  • EAN: 9788413973456
  • Editorial: Tirant lo Blanch
  • Fecha de la edición:
  • Colección: Esquemas
  • Nº Pág.: 476

Materias:

Colección: Esquemas

Esta obra realiza una aproximación a la tipología más habitual de los procesos de adquisición de empresas. Debe advertirse que la legislación mercantil no cuenta con una definición jurídica de empresa y que las soluciones aportadas por la jurisprudencia y la doctrina científica no son siempre coincidentes. Durante algún tiempo, fue generalizada la opinión de que podía trasladarse al Derecho el concepto económico de empresa, pues todo lo que implique separarse de una definición económica de empresa supondría alejarnos de esa realidad social que se pretende organizar. Ello llevó a algunos a hablar de empresa como -organización de los factores de producción (capital y trabajo) con el fi n de obtener una ganancia ilimitada-.

Otros autores han pretendido dar un concepto jurídico de empresa lo suficientemente general como para poder abarcar ese fenómeno económico. Así, encontramos una definición jurídico-mercantil, según la cual, la empresa consiste en -el ejercicio profesional de una actividad económica planificada, con la finalidad de intermediar en el mercado de bienes o servicios-, que pretende superar la tesis de la equivalencia de conceptos económico y jurídico de empresa. La jurisprudencia española no ha sido ajena a este debate y ha tenido ocasión de pronunciarse sobre el concepto de empresa, aunque ha sido igualmente incapaz de dar una definición jurídica unitaria sobre este fenómeno. La falta de un concepto jurídico de empresa -que a la postre supondría la falta de delimitación a priori del objeto en una -adquisición de empresa- y, en consecuencia, la atipicidad del -contrato de compraventa de empresa- - no debe desanimar al lector. Como tendremos ocasión de advertir, el hecho de que el contrato de adquisición de una empresa carezca de tipología específica en el ordenamiento jurídico positivo, permitirá a las partes definir su propio objeto e incluir los pactos que consideren oportunos conforme a las reglas de la autonomía de la voluntad, con sujeción en todo caso a los límites previstos en el artículo 1.255 del Código Civil, y sin la necesidad imperiosa de sujetarse a definiciones generalistas y unitarias del concepto.

El fenómeno de la empresa y, en particular, de las adquisiciones de empresas, se convierte en una materia inagotable que juristas y economistas han tratado con distinto alcance y puntos de vista. Este trabajo trata de ofrecer una herramienta práctica que permita al lector consultar de un modo rápido, sencillo y esquemático los principales aspectos legales vinculados a los procesos más comunes de las adquisiciones de empresas. De este modo, y tomando como referente el Curso de Derecho privado, de cuyas lecciones parte, ofrece un enfoque esencialmente dinámico, de fácil manejo y que aporte respuestas rápidas y sintéticas al lector.
Presentación 19
Guía de lectura 21
1.1. LISTADO DE ABREVIATURAS 21
1.2. CLAVE PARA INTERPRETAR LOS ESQUEMAS Y LOS GRÁFICOS 27
Capítulo 1
Operaciones de adquisición de empresas. Aspectos generales
1.1. Introducción 29
1.2. Modalidades básicas de adquisición de empresas: compraventa de acciones, compraventa de activos y modificaciones estructurales 31
1.2.1. Principales diferencias entre la compraventa de acciones y la compraventa de activos (y, en su caso, pasivos) 32
1.2.2. Modificaciones estructurales como forma de adquirir una empresa 42
1.2.3. Gráficos resumen de las principales modalidades de adquisición de empresas 44
1.2.3.1. Gráfico 1 – Compraventa de acciones 45
1.2.3.2. Gráfico 2 – Compraventa de activos (y, en su caso, pasivos) 46
1.2.3.3. Gráfico 3 - Fusión por creación de una nueva sociedad 47
1.2.3.4. Gráfico 4 - Fusión por absorción de una sociedad 48
1.2.3.5. Gráfico 5 - Escisión total por creación de nuevas sociedades 49
1.2.3.6. Gráfico 6 - Escisión parcial por creación de una nueva sociedad 50
1.2.3.7. Gráfico 7 – Escisión total por absorción 51
1.2.3.8. Gráfico 8 – Escisión parcial por absorción 52
1.2.3.9. Gráfico 9 – Segregación 53
1.2.3.10. Gráfico 10 – Cesión global de activo y pa­sivo (sin liquidación de la sociedad ce­dente) 54
Capítulo 2
Los procesos de adquisición de empresas. Principales fases y documentos
2.1. Introducción 55
2.2. Principales fases de los procesos de desinversión 59
2.2.1. Fase preliminar. Decisión de acometer la operación y búsqueda de potenciales compradores 59
2.2.2. Primera fase. Información sobre el proceso y selección inicial de potenciales compradores 63
2.2.3. Segunda fase. Proceso de revisión (due diligence) y selección de ofertas 65
2.2.4. Tercera fase. Negociación y firma del contrato de compraventa. Cierre de la operación 71
2.2.5. Post closing 74
2.3. Documentación preparatoria 75
2.3.1. Introducción 75
2.3.2. Acuerdos de confidencialidad (nondisclosure agreements o NDAs) 75
2.3.3. Carta del proceso (process letter) 81
2.3.3.1. Aspectos generales 81
2.3.3.2. Contenido típico de la carta del proceso inicial (primera fase) 82
2.3.3.3. Contenido típico de la segunda carta del proceso (segunda fase) 84
2.3.4. Carta de intenciones 88
2.3.5. Deberes de conducta en las negociaciones 92
2.4. Gráficos resumen de las fases de un proceso de adquisición de empresas 96
2.4.1. Gráfico 11 – Proceso con subasta. Fase preliminar 97
2.4.2. Gráfico 12 – Proceso con subasta. Primera fase 98
2.4.3. Gráfico 13 – Proceso con subasta. Segunda fase 99
2.4.4. Gráfico 14 – Proceso con subasta. Tercera fase y post closing 100
2.4.5. Gráfico 15 – Proceso ordinario o bilateral. Fase preliminar 101
2.4.6. Gráfico 16 – Proceso ordinario o bilateral. Primera fase 102
2.4.7. Gráfico 17 – Proceso ordinario o bilateral. Segunda fase 103
2.4.8. Gráfico 18 – Proceso ordinario o bilateral. Tercera fase y post closing 104
Capítulo 3
El proceso de due diligence legal
3.1. Introducción 105
3.2. Fases del proceso de due diligence legal 107
3.2.1. Gráfico 19 – Resumen de las fases del proceso de due diligence legal 111
3.3. Aspectos a tener en cuenta en relación con el proceso de due diligence legal 112
3.4. El listado de solicitud de información (due diligence request list) 116
3.5. Tipos de informe de due diligence legal 122
3.6. El contenido del informe de due diligence legal 124
Capítulo 4
El contrato de compraventa de empresa
4.1. Introducción 127
4.2. El contenido del contrato de compraventa de empresa 129
Capítulo 5
La fusión
5.1. Introducción 163
5.2. Concepto, régimen jurídico, modalidades de fusión y disposiciones generales 165
5.2.1. Concepto y régimen jurídico 165
5.2.2. Modalidades de fusión 166
5.2.2.1. Gráfico 20 – Resumen de las distintas modalidades de fusión 167
5.2.3. Disposiciones generales 170
5.3. Fases y documentación de la fusión 172
5.3.1. El proyecto común de fusión 175
5.3.1.1. Aspectos generales del proyecto común de fusión 175
5.3.1.2. El contenido del proyecto común de fusión 176
5.3.1.3. Publicidad del proyecto común de fusión 179
5.3.2. Los informes de administradores y de expertos independientes 180
5.3.2.1. Los informes de administradores 180
5.3.2.2. Informe de expertos sobre el proyecto común de fusión 183
5.3.3. El balance de fusión 186
5.3.4. El acuerdo de fusión 188
5.3.5. Escritura pública de fusión e inscripción en el Registro Mercantil 194
5.3.6. Impugnación de la fusión 196
5.3.7. Gráfico 21 – Calendario estimado de una fusión 197
5.4. Fusiones impropias, inversas o gemelares y otros supuestos especiales de fusión 199
5.4.1. Fusión impropia 199
5.4.2. Fusión inversa 201
5.4.3. Fusión gemelar 202
5.4.4. Fusión por absorción de sociedad participada al 90% o más 202
5.4.5. Fusión posterior a una adquisición de sociedad con endeudamiento de la adquirente 205
5.4.6. Transmisión del patrimonio al socio único 207
Capítulo 6
La escisión
6.1. INTRODUCCIÓN 209
6.2. Concepto, modalidades y régimen jurídico de la escisión 211
6.2.1. Gráficos resumen de las modalidades de escisión 213
6.2.1.1. Gráfico 22 - Escisión total por creación de nuevas sociedades 213
6.2.1.2. Gráfico 23 - Escisión parcial por creación de una nueva sociedad 214
6.2.1.3. Gráfico 24 - Escisión total por absorción 215
6.2.1.4. Gráfico 25 - Escisión parcial por absorción 216
6.2.1.5. Gráfico 26 - Segregación 217
6.3. Especialidades del proceso de escisión 218
Capítulo 7
La cesión global de activo y pasivo
7.1. Introducción 223
7.2. Concepto, modalidades y régimen jurídico de la cesión global de activo y pasivo 225
7.2.1. Gráfico 27 – Cesión global de activo y pasivo (sin liquidación, pluralidad de cesionarios) 227
7.2.2. Gráfico 28 – Cesión global de activo y pasivo (con liquidación, un solo cesionario) 228
7.3. Fases de la cesión global de activo y pasivo y documentación 229
7.3.1. El proyecto de cesión global 231
7.3.1.1. Aspectos generales y contenido del proyecto de cesión global 231
7.3.2. Breve referencia al informe de administra­do­res y a la inexistencia de informe de expertos inde­pen­dientes 233
7.3.3. Inexistencia de balance de cesión global 233
7.3.4. El acuerdo de cesión global 234
7.3.5. Escritura de cesión global, inscripción en el Registro Mercantil e impugnación de la cesión global 236
Capítulo 8
Aspectos tributarios de las operaciones de adquisición de empresas
8.1. Introducción 239
8.2. Algunos aspectos tributarios comunes a las operaciones de adquisición de empresas 248
8.3. Fiscalidad de la compra de acciones o de la compra de activos 256
8.4. Fiscalidad de la fusión 264
8.4.1. Equivalencias entre el régimen especial y la LME 264
8.4.2. Fiscalidad de la fusión: régimen general y régimen especial 265
8.5. Fiscalidad de la escisión 270
8.6. Fiscalidad de la aportación de ramas de actividad 272
8.6.1. Fiscalidad de la aportación de rama de actividad: régimen general y régimen especial 273
8.7. Fiscalidad del canje de valores 275
8.7.1. Fiscalidad del canje de valores: régimen general y régimen especial 276
8.8. Fiscalidad de las aportaciones no dinerarias especiales 280
8.9. Algunos aspectos comunes a las operaciones sujetas al régimen especial 282
Capítulo 9
Aspectos laborales de las operaciones de adquisición de empresas
9.1. Introducción 287
9.2. Adquisición de empresas a través de la compraventa de acciones 288
9.3. Sucesión de empresa 289
9.3.1. Concepto y delimitación de supuestos 289
9.3.2. Régimen jurídico de la sucesión de empresa 290
9.3.3. Imputación de responsabilidades 291
9.3.4. Obligaciones de información y consulta con los trabajadores 292
9.3.4.1. Obligación de información 292
9.3.4.2. Obligación de consulta 293
9.3.5. Especialidades en el caso de empresas en concurso de acreedores 295
9.4. Otros derechos de audiencia e información de los representantes de los trabajadores 296
9.5. Especialidades del personal de alta dirección 300
Capítulo 10
El Derecho de defensa de la competencia en las operaciones de adquisición de empresas
10.1. Introducción 301
10.2. Esquema de la normativa reguladora del control de concentraciones en España 303
10.3. Conceptos de concentración y control 304
10.4. Obligación de notificación a las autoridades de defensa de la competencia 307
10.4.1. Umbrales de notificación obligatoria 308
10.4.2. Concepto de empresa afectada 309
10.4.3. Cálculo del volumen de negocios y de la cuota de mercado 311
10.5. Obligación de suspensión 313
10.6. Procedimiento de autorización 316
10.6.1. UE 316
10.6.2. España 319
10.7. Gráficos resumen de los procedimientos de autorización (UE/España) 322
10.7.2. Procedimiento nacional 324
10.7.2.1. Gráfico 31 – Situación más sencilla 324
10.7.2.2. Gráfico 32 – Situación más compleja 324
10.8. Remisión de expedientes entre las autoridades competentes 326
10.8.1. Remisión Comisión Europea - CNMC 326
10.8.1.1. Gráfico 33 – Remisión a instancia de un EM 328
10.8.1.2. Gráfico 34 – Remisión a instancia de parte 329
10.8.2. Remisión Autoridad nacional - Comisión Europea 330
10.8.2.1. Gráfico 35 – Remisión a instancia de un EM 332
10.8.2.2. Gráfico 36 – Remisión a instancia de parte 333
10.9. Compromisos o condiciones 334
10.10. Restricciones accesorias a la concentración 335
10.10.1. Concepto y tipología 335
10.10.2. Requisitos generales 336
10.10.3. Requisitos especiales para empresas en participación 338

Capítulo 11
Aspectos contables de las operaciones de adquisición de empresas
11.1. INTRODUCCIÓN 339
11.1.1. Normativa 340
11.1.2. Objetivos, principios, normas de valoración contable 342
A) Imagen fiel 342
B) Fondo económico sobre forma jurídica 343
C) El fondo económico en la adquisición de empresas 343
11.1.3. Conceptos básicos 345
11.2. ESTRUCTURA FINANCIERA 346
11.3. MÉTODOS CONTABLES APLICADOS EN LAS DIFERENTES FORMAS DE ADQUISICIÓN DE EMPRESAS 348
11.3.1. Aspectos contables de las adquisiciones de acciones 350
11.3.2. Aspectos contables de las fusiones, escisiones y compras de activos y pasivos 352
11.4. OPERACIONES ENTRE EMPRESAS DEL GRUPO 356
11.5. INFORMACIÓN A INCLUIR EN LA MEMORIA 358
11.6. Sanciones 359
Capítulo 12
Compra de empresas declaradas en concurso de acreedores
12.1. INTRODUCCIÓN 361
12.2. LA VENTA DE UPAS DURANTE EL PROCESO CONCURSAL 362
12.2.1. Gráfico: Fases del Concurso 371
12.2.2. Gráfico: Pre-Pack 372
12.3. ESPECIALIDADES LEGALES APLICABLES A LA COMPRA DE UPAS EN CONCURSO 373
12.4. EL PROCESO HABITUAL DE VENTA DE UPAS EN CONCURSO 377
12.4.1. Gráfico: Ejemplo de proceso competitivo de venta de UPAS en concurso 381
12.5. TÉRMINOS Y CONDICIONES HABITUALES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA DE UPAS EN CONCURSO 382
Capítulo 13
Los seguros de manifestaciones y garantías en operaciones de adquisición de empresas
13.1. INTRODUCCIÓN 387
13.2. TIPOS DE PÓLIZA 387
13.2.1. Tipos de pólizas y ventajas e inconvenientes del seguro de R&W 387
13.2.2. Gráfico: Esquema resumen del régimen de responsabilidad en función de quién contrata la póliza 392
13.3. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DE LOS SEGUROS DE R&W 393
13.3.1. Estructura del recurso 393
13.3.2. Gráfico: Esquema de distintas modalidades de franquicia (póliza comprador) 396
13.3.3. Cobertura 397
13.3.3.1. Consideraciones preliminares 397
13.3.3.2. Principales exclusiones 398
13.3.3.3. Posibles mejoras en la cobertura 401
13.3.3.4. Límite asegurable y costes 403
13.3.4. Otras consideraciones 404
13.4. EL PROCESO DE CONTRATACIÓN DE UN SEGURO DE R&W 407
Capítulo 14
El mecanismo de control de determinadas inversiones extranjeras en España
14.1. INTRODUCCIÓN 413
14.2. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL MECANISMO DE CONTROL 415
14.2.1. Concepto de inversores extranjeros y de inversiones extranjeras a los efectos del Mecanismo de Control 415
14.2.2. Ámbito objetivo y subjetivo del mecanismo de control 416
14.3. RESUMEN DEL MECANISMO DE CONTROL 418
14.4. Consecuencias del no sometimiento al mecanismo de control 419
Capítulo 15
La fusión transfronteriza
15.1. INTRODUCCIÓN 421
15.2. LA FUSIÓN INTRACOMUNITARIA 426
15.2.1. Introducción 426
15.2.2. Concepto de fusión intracomunitaria 429
15.2.3. El proceso de fusión intracomunitaria 434
A) Fase preliminar 434
B) Fase preparatoria 435
C) Fase de decisión 447
D) Fase de ejecución 450
a) Mecanismos de tutela de socios, acreedores y trabajadores 451
b) Formalización de la fusión: escritura y control de legalidad 457
15.2.4. El impacto del interés público en la fusión intracomunitaria 464
15.2.5. La impugnación de la fusión intracomunitaria 465
15.3. LA CONSTITUCIÓN DE UNA SOCIEDAD ANÓNIMA EUROPEA Y DE UNA SOCIEDAD COOPERATIVA EUROPEA POR MEDIO DE FUSIÓN 468
15.3.1. Constitución de una Sociedad Anónima Europea 468
15.3.2. Constitución de una Sociedad Cooperativa Europea 472
15.4. LA FUSIÓN EXTRACOMUNITARIA 473

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