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Estrategia Jurídica en los Conflictos Societarios

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Colección: Abogacía práctica Nº 86

Pocas sociedades mercantiles se escapan del conflicto entre los socios. La pugna entre los socios minoritarios y los socios mayoritarios en las sociedades cerradas es una realidad cotidiana. En este contexto, el presente trabajo tiene por objeto dar los mimbres al lector para que éste pueda actuar en defensa de los intereses de los socios minoritarios o, si se defiende los intereses del mayoritario, para contrarrestarlos. Este trabajo es pues, praxeológico, en el sentido que prepara el pensamiento para la acción. La obra incorpora las enseñanzas de la teoría y de la praxis y, con especial atención a la realidad, permite al lector interesado en el Derecho societario entender el porqué de los conflictos societarios, los instrumentos con los que cuenta el minoritario para forzar una negociación con la mayoría y el contenido de una eventual negociación entre los socios mayoritarios y los minoritarios. De ahí que se trate en el mismo primero con carácter general, de la estrategia del conflicto societario (Capítulo I), las causas del conflicto societario (Capítulo II), las concretas armas del minoritario (Capítulo III) y, finalmente, el resultado deseado del conflicto, a saber, la negociación y su contenido (Capítulo IV).
AGRADECIMIENTOS 13

PRÓLOGO 15

CAPÍTULO 1
INTRODUCCIÓN: LA ESTRATEGIA DEL CONFLICTO SOCIETARIO 23

CAPÍTULO 2
EL CONFLICTO SOCIETARIO: CAUSAS Y MECANISMOS DE DEFENSA DEL MINORITARIO

I. LA ETIOLOGÍA DEL CONFLICTO SOCIETARIO EN UNA SOCIEDAD CERRADA 27
II. TEORÍA Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRESIÓN 29
1º) Sobre la dialéctica 29
2º) La ascensión a los extremos 31
3º) Clasificación de los medios de presión 34
III. LA ELECCIÓN DEL INSTRUMENTO 34
1º) Aspectos técnicos 34
2º) La financiación del conflicto societario: en particular, el “Third Party Litigation Funding” 36

CAPÍTULO 3
LAS ARMAS DEL SOCIO MINORITARIO

I. INTRODUCCIÓN 41
II. EL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO: SOBRE EL DENOMINADO “ABUSO DE MINORÍA” 43
III. EL EJERCICIO DEL DERECHO A LA INFORMACIÓN 44
1º) Introducción 44
2º) La solicitud de información contable por la vía del procedimiento de jurisdicción voluntaria 48
3º) Las fuentes de información del socio minoritario 49
a) Introducción 49
b) Las cuentas anuales 50
c) El informe de cumplimiento normativo (“compliance”) 52
d) La información proporcionada por los trabajadores y otros colaboradores. Especial referencia a los “whistleblowers” y a los letrados 53
e) El informe de auditoría 58
IV. EL DERECHO DE SOLICITAR LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 59
V. LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 60
1º) Introducción 60
2º) Los acuerdos impugnables 61
a) Introducción 61
b) Los motivos de impugnación y la privación del derecho de voto 63
3º) La legitimación para impugnar 64
a) Legitimación activa 64
b) En particular, la legitimación activa de los socios 65
c) Los administradores 69
d) Los terceros 70
e) Condición especial de legitimación activa para impugnar acuerdos sociales por defecto de forma 72
f) Legitimación activa para impugnar acuerdos contrarios al orden público 75
g) Legitimación pasiva 75
h) Intervención 78
4º) La impugnación de los acuerdos sociales. Aspectos sustantivos 79
VI. EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES FRENTE A LOS ADMINISTRADORES 82
1º) Introducción 82
2º) Las acciones de responsabilidad 83
a) Presupuestos 83
b) La antijuridicidad: deberes de los administradores 84
c) La antijuridicidad: deberes de los administradores (sigue) El deber de diligencia 87
d) La antijuridicidad: deberes de los administradores (sigue) El deber de lealtad 90
3º) Las acciones derivadas de la infracción de deslealtad 103
a) Introducción 103
b) La acción de enriquecimiento injusto 105
c) La acción de impugnación de los acuerdos sociales adoptados en violación de los deberes de lealtad 106
d) La acción de cesación de la violación del deber de lealtad del administrador 106
e) La acción de remoción de los efectos de la violación del deber de lealtad 106
f) La acción de anulación de los actos y contratos celebrados por los administradores con violación de su deber de lealtad 107
VII. EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN DIRECTA 110
1º) Introducción: la interpretación del art. 241 LSC en la doctrina y jurisprudencia españolas 110
2º) Los presupuestos de la responsabilidad de los administradores (remisión) 112
3º) Legitimación activa y pasiva 113
4º) El ejercicio de la acción individual de responsabilidad en los conflictos entre mayoría y minoría 114
VIII. EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE EXCLUSIÓN DEL SOCIO-ADMINISTRADOR 116
IX. EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE SEPARACIÓN POR NO REPARTO DE DIVIDENDOS (ART. 348 BIS LSC) 118
1º) Introducción 118
2º) El fundamento jurídico del art348 bis LSC 119
4º) Los problemas de aplicación del art. 348 bis LSC 122
a) Los presupuestos del art. 348 bis LSC 122
b) El valor de la participación en el capital del socio que se separa ex art. 348 bis LSC 126
c) Otras cuestiones: ¿es la separación la única sanción a la no distribución del dividendo legal mínimo? 127
5º) Sobre la posible extensión analógica del art. 348 bis LSC a otros casos de opresión 128
X. OTRAS ACCIONES: LAS MEDIDAS CAUTELARES 131
1º) Introducción 131
2º) Las medidas cautelares en el proceso de impugnación de acuerdos sociales 132
3º) Las medidas cautelares en los procesos de exigencia de responsabilidad de los administradores 134
XI. LAS ARMAS “NO CONVENCIONALES” 135

CAPÍTULO 4
EL OBJETIVO DE LA “GUERRA” SOCIETARIA

I. INTRODUCCIÓN. ¿QUÉ NEGOCIAR? 137
II. EL PRECIO DE SALIDA 138
III. LOS PACTOS DE DESINVERSIÓN 139
1º) Clasificación de los pactos de desinversión 139
2º) Los pactos o cláusulas de salida de los socios 142
3º) Los pactos o cláusulas de liquidez 146
4º) Las cláusulas de liquidez pactadas en favor de los socios 146
5º) Las cláusulas de liquidez pactadas en favor de los herederos o legatarios de los socios 152
IV. LOS PACTOS PROCEDIMENTALES (ARBITRAJE, MEDIACIÓN, “AND ALL THAT”) 157

BIBLIOGRAFÍA 161

JURISPRUDENCIA CITADA 165

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