Evolución institucional de los sistemas de transmisión onerosa

ABREVIATURAS 23
RESUMEN 25
INTRODUCCIÓN 27
1. DEL INTERCAMBIO PERSONAL AL INTERCAMBIO IMPERSONAL 47
1.1. Presentación 47
1.2. La racionalidad subyacente de la evolución de los sistemas transmisivos: del intercambio personal al intercambio impersonal 54
1.2.1.Contratación personal 56
1.2.2. Contratación impersonal 61
1.2.2.1. La progresiva aparición de la información incompleta 61
1.2.2.2. Los riesgos de la información incompleta 64
1.2.2.3. La tecnología institucional necesaria para disipar las incertidumbres 69
2. LA NECESIDAD DE INTERVENCIÓN DEL ESTADO.
SU FUNDAMENTO 75
2.1. La protección de los derechos mediante reglas de propiedad, reglas de responsabilidad y reglas de inalienabilidad 75
2.2. El contenido material y el objeto del derecho como factores determinantes de su grado de protegibilidad efectiva 78
2.2.1. El contenido material del derecho 78
2.2.2. Bienes muebles e inmuebles como objetos de derecho 80
2.2.2.1. Bienes muebles tradicionales: baja protegibilidad efectiva mediante una regla de propiedad 80
2.2.2.2. Bienes inmuebles: alta protegibilidad efectiva mediante una regla de propiedad 81
2.2.3. Bienes muebles e inmuebles: una relación inversa entre seguridad y liquidez de los derechos de aprovechamiento sobre los mismos 82
2.3. Titularidades obligacionales o in personam y titularidades reales o in rem 83
2.4. La necesidad de intervención del Estado para que la propiedad pueda cumplir su función 86
3. EL CONFLICTO ENTRE LA SEGURIDAD –JURÍDICA– DE LAS
TITULARIDADES Y LA LIQUIDEZ –JURÍDICA– DE LAS
TRANSACCIONES 101
3.1. Las dificultades jurídicas para garantizar que las titularidades sobre la propiedad y demás derechos reales inmobiliarios son, simultáneamente, seguras y fácilmente transmisibles 101
3.2. La pervivencia de la regla de reivindicabilidad ilimitada como factor causal del dilema entre la seguridad y la liquidez jurídicas de las titularidades en un entorno de contratación impersonal 106
3.3. La intervención directa, esto es, normativa e institucional del Estado en el sistema transmisivo como solución 108
3.4. El distinto grado de complejidad de la intervención del Estado para superar el dilema en los ámbitos mobiliario e inmobiliario 110
3.4.1. La superación del dilema en el ámbito mobiliario. La suficiencia de la intervención normativa del Estado 110
3.4.2. La superación del dilema en el ámbito inmobiliario. La necesidad de una intervención no solo normativa sino también institucional del Estado 112
3.4.2.1. Las características de los bienes inmuebles 112
3.4.2.2. Intervención normativa: la derogación de la regla de la reivindicabilidad ilimitada, su sustitución por la regla de la irreivindicabilidad en relación a terceros adquirentes a titulo oneroso y de buena fe y la consiguiente inversión de las reglas de protección de la titularidad adquirida en estos supuestos 120
3.4.2.3. La necesaria intervención institucional complementaria para que la derogación de la regla de reivindicabilidad ilimitada produzca los efectos deseados. la publificación del sistema transmisivo inmobiliario mediante la introducción del Registro de derechos 123
3.4.2.4. De las titularidades in personam a las titularidades in rem en el ámbito inmobiliario mediante la publificación del sistema transmisivo 126
3.4.2.5. Requisitos necesarios para la adquisición de una titularidad sobre un ius in rem inmobiliario protegida por una regla de propiedad en el ámbito del Derecho de la seguridad del tráfico jurídico inmobiliario 128
3.4.2.6. La simetría informativa funcional entre los contratantes y la conservación del poder de disposición por el titular registral como efectos derivados de la fe pública registral 130
3.4.2.6.1. Imposición de simetría informativa funcional entre los contratantes 131
3.4.2.6.2. Atribución del poder de disposición al titular registral en relación a terceros adquirentes a título oneroso y de buena fe 132
3.4.2.7. El derecho a conocer el contenido de la inscripción 135
3.5. Consecuencias 137
3.5.1. La conversión, operada por la inscripción dotada de fe pública registral, de las titularidades sobre los iura in rem inmobiliarios en bienes de búsqueda 137
3.5.2. La superación del conflicto entre seguridad y liquidez de los iura in rem inmobiliarios 138
3.6. Evolución histórica de los sistemas de transmisión a título oneroso 140
4. EVOLUCIÓN DE LOS SISTEMAS DE TRANSMISIÓN EN EL
DERECHO ROMANO 143
4.1. Mancipatio 143
4.1.1. La mancipatio antes de la aparición de la moneda acuñada: un acto solemne y abstracto que agotaba en sí mismo el proceso transmisivo de las res mancipi 144
4.1.2. La mancipatio tras la aparición de la moneda acuñada: la separación entre el negocio obligatorio y el negocio de disposición 147
4.1.3. Las nuncupationes: su alcance inter tertios 149
4.1.4. La responsabilidad por auctoritas como precendente de la responsabilidad por evicción en la compraventa –emptio venditio- 150
4.1.5. El progresivo desarrollo de la forma escrita ad probationem de la mancipatio 153
4.2. In iure cessio: la adquisición de res mancipi –y nec mancipi– mediante addictio del magistrado 154
4.2.1. Una vindicatio simulada 154
4.2.2. Alcance de la abstracción de la in iure cessio 156
4.2.3. La escasa utilización de la in iure cessio 158
4.3. Traditio 158
4.3.1. El desarrollo del comercio. El desarrollo paralelo del ius gentium y su influencia decisiva en la evolución del ius civile 158
4.3.2. Traditio posesoria, traditio como acto traslativo y traditio como proceso traslativo 165
4.3.3. El procedimiento transmisivo traditorio: emptio venditio más traditio. De procedimiento transmisivo de la res nec mancipi a procedimiento transmisivo de toda clase de bienes 167
4.3.3.1. Caracerización general. La emptio-venditio como contrato consensual, de ius gentium, surgido en las relaciones comerciales con extranjeros 167
4.3.3.2. Características más relevantes de la emptio venditio en tanto que negocio jurídico paradigmático integrante del proceso de circulación voluntaria de bienes en el mercado 174
4.3.3.2.1. La emptio venditio es un negocio jurídico de alcance estrictamente obligacional. En consecuencia, es válida la venta de cosa ajena 174
4.3.3.2.2. La obligación del vendedor no es la de transmitir la propiedad de la cosa vendida, sino la de garantizar la pacífica posesión de esta 174
4.3.3.2.3. El vendedor está obligado a responder en caso de evicción 175
4.3.3.2.4. Fundamento de que el vendedor no asuma la obligación de transmitir la propiedad de la cosa vendida al comprador 178
4.3.3.3. La traditio como acto traslativo 180
4.3.3.3.1. Requisitos de la traditio como acto traslativo. 182
4.3.3.3.1.1. Ius disponendi del tradens 182
4.3.3.3.1.2. Que tenga lugar el traspaso posesorio o nuda traditio 183
4.3.3.3.1.3. Iusta causa traditionis: que el acto traditorio se fundamente en una justa causa 187
4.4. La publicidad de las transmisiones en Derecho romano 196
4.4.1. La evolución de los sistemas de difusión pública de las transacciones inmobiliarias en Derecho Romano 196
4.4.2. La relación entre publicidad de las transacciones inmobiliarias, la necesidad de seguridad jurídica de los contratantes y las necesidades fiscales del Imperio 201
4.5. La pauta evolutiva de los sistemas de transmisión inmobiliaria en Derecho Romano 206
4.5.1. Del formalismo y la abstracción hacia la consensualidad y la buena fe 207
4.5.2. La expansión del Imperio y el incremento del comercio hacen que el sistema transmisivo de las res mancipi se vaya aproximando paulatinamente al de las res nec mancipi 212
4.5.3. El formalismo es progresivamente sustituido por negocios consensuales típicos de alcance obligacional seguidos de un acto dispositivo -traditio- entrelazados causalmente 215
4.5.4. Publicidad de las transacciones inmobiliarias e intereses fiscales 217
4.5.5. Reflexión sobre las razones por las que los juristas romanos no elaboraron procedimientos que resolviesen los problemas de agilidad del tráfico jurídico inmobiliario, sin merma de la seguridad de los propietarios 220
4.6. Un escenario jurídico pleno de incertidumbres, más favorecedor del statu quo que del comercio jurídico, mediante la protección de la posesión y el traslado de los riesgos a los adquirentes 223
5. EVOLUCION HISTÓRICA DE LA TRANSMISIÓN DE BIENES
MUEBLES 231
5.1. Razones del interés en el análisis de la evolución de la transmisión de bienes muebles y mercaderías: su influencia en la evolución de los sistemas de transmisión inmobiliaria 231
5.2. Las dificultades del Derecho común para la circulación mobiliaria: el mantenimiento de la regla de la reivindicabilidad ilimitada en un entorno de información incompleta y distribuida asimétricamente genera inseguridad en las titularidades y dificulta el comercio 232
5.3. Expansión del comercio y Lex Mercatoria: una solución endógena ante las insuficiencias del Derecho común 233
5.4. La introducción de la regla de irreivindicabilidad -en rigor, reivindicabilidad limitada- en el comercio de mercaderías: primera regla diferencial de la Lex Mercatoria en relación al Derecho común 239
5.5. Consecuencias: la inversión de las reglas de protección de los iura in rem mobiliarios en relación a las establecidas por el Derecho común como instrumento para potenciar su liquidez sin merma de su seguridad 240
5.6. Ámbito de aplicación de la regla de irreivindicabilidad. Diferente regulación en los ámbitos civil y mercantil 242
5.7. En el ámbito mobiliario, la consecución de tal efecto mediante la inversión de las reglas de protección de los iura in rem sólo es posible por el especial valor atribuible a la posesión como signo de propiedad debido a las especiales características que concurren en los bienes muebles 250

6. LA TRANSMISIÓN DE CRÉDITOS: DE LA CESIÓN DE CRÉDITOS
A LA CIRCULACIÓN CAMBIARIA 257
6.1. Los riesgos de la cesión de créditos bajo el Derecho común 258
6.2. El sistema de asignación de riesgos del Derecho común genera deSconfianza en el cesionario y dificulta la cesión de créditos 261
6.3. La solución adoptada por la Lex Mercatoria: la inversión de la asignación de riesgos mediante la incorporación de los derechos de crédito a un documento –bien mueble- y el sometimiento de su régimen circulatorio al de las mercaderías. Del contrato de cambio a la letra de cambio 264
6.4. La incorporación del derecho al documento como instrumento necesario para incrementar la liquidez de los derechos de crédito sin incremento de los riesgos para el deudor ni para el cesionario 268
6.4.1. Incorporación y ejercicio del derecho 270
6.4.2. Incorporación y circulación del derecho 271
6.4.3. Incorporación y constitución del derecho 272
6.4.4. La incorporación como técnica de intensidad graduable 272
6.4.5. Las propiedades normativas que caracterizan la incorporación del derecho al documento en los títulos valores cualificados o de fe pública 273
6.4.5.1. Legitimación por la posesión: 274
6.4.5.1.1. En relación al tenedor 274
6.4.5.1.2. En relación al adquirente del documento cambiario 274
6.4.5.2. Literalidad y abstracción: la protección obligacional del adquirente del documento mediante la exclusión de excepciones 275
6.4.5.3. La autonomía del derecho incorporado: la protección jurídico-real del tenedor mediante la derogación de la regla de la reivindicabilidad ilimitada 277
6.4.5. A modo de conclusión 281
7. EVOLUCIÓN DE LOS SISTEMAS DE ADQUISICIÓN DE LAS TITULARIDADES SOBRE BIENES INMUEBLES A TÍTULO ONEROSO 283
7.1. Los riesgos en la transmisión inmobiliaria 283
7.1.1.Dificultad de movilización 284
7.1.2. Riesgo de pertenencia 286
7.1.3. Riesgo de consistencia 287
7.1.4. Riesgo de pérdida del derecho 289
7.1.5. Dificultad para probar la titularidad de su derecho por el propietario 290
7.2. Las especiales dificultades para superar el conflicto entre la seguridad de las titularidades inmobiliarias y la liquidez de las mismas en un entorno de información incompleta y asimétricamente distribuida 291
7.2.1. Las características específicas de los bienes inmuebles impiden fundamentar en su posesión la derogación de la regla de la reivindivabilidad ilimitada y la consiguiente inversión de las reglas de protección del derecho de propiedad sobre los mismos establecidas por el Derecho común 291
7.2.2. Función política de los derechos de propiedad sobre la tierra durante el Antiguo Régimen 295
7.2.2.1. Propiedad y Señorío en el Antiguo Régimen 296
7.2.2.2. Los imprecisos contornos de los derechos de aprovechamiento concurrentes sobre la tierra: función de la imprecisión 297
7.2.2.3. Los privilegios de la élite dominante en materia de derechos de propiedad sobre la tierra 299
7.2.2.4. Función de la regla de la reivindicabilidad ilimitada en este contexto: la acción reivindicatoria como instrumento de defensa del statu quo 302
7.2.2.5. Las necesidades fiscales de la Corona como condicionantes fundamentales de la evolución institucional 304
8. EL SISTEMA FRANCÉS TRAS 1789: TRANSMISIÓN SOLO
CONSENSU Y PUBLICIDAD COMO REQUISITO DE
OPONIBILIDAD 313
8.1. La regla de la trasmisión solo consensu como instrumento de reasignación de riesgos con la finalidad de facilitar el comercio. Su insuficiencia 313
8.2. La publiciad registral como requisito de oponibilidad de las transmisiones inmobiliarias 317
8.3. La reforma del sistema de publicidad registral inmobiliaria del Decreto-Ley de 4 de enero de 1955 y normas posteriores 319
8.3.1. Actos sujetos publicación 320
8.3.2. Exigencia de titulación auténtica 323
8.3.3. Respecto del denominado efecto relativo de la publicidad inmobiliaria 324
8.3.4.-Eficacia sustantiva de la publicación: la inoponibilidad de los títulos no publicados frente a los publicados 328
8.3.4.1. Requisitos para que la oponibilidad despliegue sus efectos 330
8.3.4.1.1. Debe tratatarse de títulos a los que la ley impone la publicación para su oponibilidad frente a terceros 331
8.3.4.1.2. Debe tratarse de títulos, provenientes del mismo auctor 332
8.3.4.1.3. No se requiere que la adquisición sea a título oneroso, pero si lo es mortis causa ha de serlo a título singular 332
8.3.4.1.4. Se plantea la cuestión de si el tercero ha de serlo de buena fe para que no le sean oponibles los documentos no publicados 333
8.3.4.2. La inoponibilidad conlleva una quiebra del principio solo consensu 339
8.3.5. Otros efectos derivados de la publicación 341
8.4. La imposibilidad del sistema registral francés de suministrar al verdadero titular o persona legitimada para disponer 341
9. SISTEMA ALEMÁN DE TRANSMISIONES INMOBILIARIAS A
TÍTULO ONEROSO: CONTRATO ABSTRAC