Colección Aranzadi nº 457
CAPÍTULO 1
ASPECTOS GENERALES DE LAS CONCENTRACIONES TRANSFRONTERIZAS INTRACOMUNITARIAS DE SOCIEDADES DE CAPITAL COTIZADAS EN LA UNIÓN EUROPEA. ESPECIAL REFERENCIA AL ÁMBITO FINANCIERO.
1. El punto de partida: contrastes, paradojas y esquizofrenias en la práctica comunitaria de las concentraciones transfronterizas de sociedades de capital cotizadas.
A) El limitado nivel de integración transfronteriza de las sociedades de capital cotizadas en la Unión Europea.
B) La influencia decisiva de las autoridades de supervisión de los mercados regulados en la viabilidad de las concentraciones transfronterizas de sociedades cotizadas.
II. La noción básica de concentración transfronteriza de sociedades de capital cotizadas en la Unión Europea.
A) El supuesto de hecho: la unión y la integración estructural de sociedades de capital cotizadas de distinta nacionalidad.
B) La consecuencia jurídico-regulatoria: desde el punto de vista sustancial y procedimental.
C) Caracteres delimitadores de la concentración transfronteriza de sociedades de capital cotizadas en la Unión Europea.
1. Concentración de sociedades de capital cotizadas
2. Concentración transfronteriza intracomunitaria
3. Efectos típicos de la concentración transfronteriza intracomunitaria de sociedades cotizadas: la armonización de las estructuras de gobierno corporativo.
D) Especialidades en las concentraciones transfronterizas de entidades financieras.
III. El marco regulatorio general de las concentraciones transfronterizas de sociedades de capital cotizadas en la Unión Europea.
A) Los presupuestos comunes a las distintas regulaciones: El objetivo de la competitividad de las empresas europeas y la concentración de aquéllas como instrumento de competencia interior y exterior.
B) La regulación competitiva de las concentraciones intracomunitarias de empresas cotizadas.
C) La regulación societaria de las fusiones transfronterizas de sociedades de capital cotizadas.
D) La regulación mobiliaria de las ofertas públicas de adquisición de valores (OPA5)
E) Observaciones comunes sobre las diversas regulaciones.
IV. Relaciones entre los diversos procedimientos de concentración transfronteriza de sociedades cotizadas.
A) Relaciones entre las concentraciones transfronterizas de empresas y las fusiones transfronterizas de sociedades de capital.
B) Relaciones entre las concentraciones transfronterizas de empresas y las OPAs transfronterizas.
C) Relaciones entre las fusiones y las OPAs transfronterizas.
V. Métodos alternativos de concentración trasfronteriza de sociedades cotizadas en la Unión Europea.
A) Las causas de la utilización de métodos alternativos
B) Especial referencia a la absorción impropia a través del "scheme of arrangement" previsto en la Sección 425 de la "Companies Act" inglesa y utilizado en las operaciones BSCH/Abbey National Bank e Iberdrola/Scottish Power.
VI. La cooperación entre las autoridades supervisoras de las sociedades intervinientes en las concentraciones transfronterizas.
A) La importancia vital de la cooperación
B) La cooperación entre las autoridades supervisoras de las sociedades de régimen general y de las sociedades cotizadas en particular.
C) La cooperación entre las autoridades supervisoras de las sociedades especiales del ámbito financiero.
CAPÍTULO II
LAS FUSIONES TRANSFRONTERIZAS DE SOCIEDADES DE CAPITAL COTIZADAS.
1. Régimen
A) Regulaciones comunitarias de las distintas formas de fusión transfronteriza de sociedades de capital cotizadas: como procedimientos de concentración en una Sociedad Anónima Europea (SE) o en una sociedad doméstica.
B) Diferencias y semejanzas en la regulación de las distintas formas de fusión transfronteriza de sociedades de capital cotizadas: como procedimientos de concentración en una Sociedad Anónima Europea (SE) o en una sociedad doméstica.
1. Diferencias
2. Semejanzas
3. La condición de la compatibilidad de las legislaciones nacionales
C) Regulación de las fusiones transfronterizas de sociedades de capital: Antecedentes y características de la Directiva 2005/56/CE.
1. Antecedentes
2. Contexto de la Directiva 2005/56/CE
3. Objetivo: La superación de la regulación heterogénea de las legislaciones de los Estados comunitarios.
D) La ley aplicable a las fusiones transfronterizas de sociedades de capital cotizadas.
1. La aplicación supletoria de las legislaciones nacionales
2. Multiplicidad de leyes nacionales supletorias en caso de fusiones transfronterizas de sociedades cotizadas.
3. Conclusión: los tres regímenes sobre fusiones que coexistirán en cada Estado comunitario.
II. Noción de fusión transfronteriza de sociedades de capital cotizadas como procedimiento de concentración en sociedades domésticas.
A) Elemento subjetivo: sociedades de capital
B) Elemento circunstancial: multinacionalidad
C) Elemento funcional: compatibilidad tipológica nacional
III. Clases
A) Compatibilidad general de las formas de fusión con las leyes nacionales
B) Fusión por absorción
C) Fusión por creación de nueva sociedad
IV. Procedimiento
A) El principio aristocrático y el sistema representativo típicos del procedimiento. Otras características generales del mismo.
B) Fases del procedimiento
1. Fase preparatoria
a) El proyecto de fusión
ai) Autoría
a.2) Contenido
b) La publicidad de la fusión
c) Los informes internos y externos
ci) El informe de los administradores
c.2) El informe pericial
2. Fase decisoria
3. Fase ejecutiva
a) Controles de legalidad
b) Eficacia formal
c) Efectos sustanciales
C) Protección de los derechos de los trabajadores, de los acreedores y de los socios minoritarios.
1. Aspectos generales
2. Protección de los derechos de los acreedores
3. Protección de los derechos de los socios minoritarios
4. Participación de los trabajadores
V. Efectos de las fusiones transfronterizas de sociedades de capital cotizadas.
A) Efectos de la fusión transfronteriza por absorción
B) Efectos de la fusión transfronteriza por creación de una nueva sociedad.
C) Efectos comunes
D) Régimen específico de la fusión transfronteriza de sociedades de capitales participadas.
1. Fusión por absorción de una sociedad íntegramente participada.
2. Fusión por absorción de una sociedad parcialmente participada.
CAPÍTULO III
LAS OPAS TRANSFRONTERIZAS INTRACOM UNITARIAS
1. Régimen de las OPAs transfronterizas
A) Regulación de las OPAs transfronterizas: Antecedentes y características de la Directiva 2004/25/CE 1. Antecedentes
a) La Propuesta de 1989
b) La Propuesta de 1996
c) La Posición Común de 2000
d) La Propuesta de 2002
2. Objetivos de la Directiva 2004/25/CE para todo tipo de OPAs: domésticas y transfronterizas.
a) El objetivo primario de garantizar la igualdad de trato de los socios de las sociedades cotizadas afectadas por un cambio de control.
b) El objetivo derivado de crear las condiciones para un mercado europeo de control societario.
3. La necesidad de regular las adquisiciones y tomas de control de dimensiones transfronterizas como justificación normativa de la Directiva 2004/25/CE.
a) El presupuesto: La insuficiencia de las legislaciones nacionales para garantizar los objetivos de la actuación comunitaria ante OPAs transfronterizas.
b) La consecuencia: los principios de subsidiariedad y proporcionalidad de la actuación comunitaria en materia de OPAs transfronterizas.
4. La adaptación de las regulaciones nacionales a la Directiva 2004/25/CE.
En particular, la adaptación del Derecho español.
B) La ley aplicable a las OPAs transfronterizas
1. Distinción de los aspectos mobiliarios y societarios del régimen de las OPAs transfronterizas.
2. Derecho nacional aplicable a los contratos resultantes de las OPAs transfronterizas y órganos jurisdiccionales competentes.
II. Noción de OPA transfronteriza intracomunitaria
A) Noción genérica de OPA transfronteriza intracomunitaria
1. Elementos subjetivos transfronterizos
2. Elementos objetivos transfronterizos
B) Noción específica de OPA transfronteriza intracomunitaria conforme a la Directiva 2004/25/CE
1. Los criterios relevantes del artículo 4 de la Directiva para calificar una OPA como transfronteriza.
a) El domicilio social de la sociedad afectada
b) La ubicación del mercado regulado en el que estén admitidos a negociación los valores objeto de la OPA.
c) El momento de admisión a negociación de los valores objeto de una OPA en un mercado regulado.
2. La exclusión de las OPAs obligatorias reflexivas con finalidades distintas de la adquisición del control de la sociedad afectada.
III. Clases de OPAs transfronterizas
A) Clasificación conforme a la posición de los administradores de la sociedad afectada frente a la OPA: OPAs transfronterizas amistosas y hostiles.
B) Clasificación conforme a criterios genéricos de transnacionalidad: OPAs transfronterizas intracomunitarias y extra co mu n ita ria s.
1. OPAs transfronterizas intracomunitarias
2. OPAs transfronterizas extracomunitarias
C) Clasificación conforme a los criterios específicos de la Directiva 2004/25/CE.
1. Tipos de OPAs transfronterizas intracomuflitarias atendiendo a la ubicación del mercado o mercados regulados en los que se negocien las acciones de la sociedad afectada.
a) OPA transfronteriza sobre valores admitidos a negociación en un solo mercado regulado ubicado en un Estado miembro distinto al del domicilio social de la sociedad afectada.
b) OPA transfronteriza sobre valores admitidos sucesivamente a negociación en varios mercados regulados ubicados en distintos Estados miembros, diversos al del domicilio social de la sociedad afectada.
c) OPA transfronteriza sobre valores admitidos simultáneamente a negociación en mercados regulados ubicados en varios Estados miembros, diversos al del domicilio social de la sociedad afectada.
2. Tipos de OPAs transfronterizas intracomunitarias atendiendo a su carácter obligatorio o voluntario.
3. Conclusiones sobre la tipología de OPAs transfronterizas armonizadas: la exclusión de las OPAs reflexivas y de las formuladas con finalidades diversas a la toma de control.
IV. Procedimiento de las OPAs transfronterizas
A) El principio democrático y el sistema plebiscitario típicos del procedimiento. Otros presupuestos y características generales del mismo.
1. Porcentajes que determinan el control y la consiguiente obligación de formular una OPA y excepciones a dicho deber.
a) El porcentaje de derechos de voto que confiere el control de la sociedad afectada y que actúa como umbral desencadenante de la obligación de formular una OPA.
b) Las excepciones a la obligación de formular una OPA
2. Contraprestaciones y garantías de las OPAs transfronterizas
a) Contraprestaciones
b) Garantías
B) Los aspectos procedimentales propios del Derecho del mercado de valores.
1. La regulación por las normas del Estado miembro de la autoridad competente: la ¡ex mercatus.
2. Regulación de los aspectos procedimentales específicos de transparencia de las OPAs transfronterizas.
a) La información sobre la decisión del oferente de presentar una oferta
b) El contenido del folleto de oferta
c) La divulgación de la oferta
d) La transparencia general sobre las sociedades cotizadas
3. Regulación de los restantes aspectos procedimentales de las OPAs transfronterizas.
a) El piazo de aceptación
b) El dictamen motivado del órgano de administración o dirección de la sociedad afectada.
c) Otros aspectos procedimentales
C) Los aspectos sustanciales propios del Derecho de sociedades
1. La regulación por las normas del Estado miembro en el que la sociedad afectada tenga su domicilio social.
2. Las barreras típicas de defensa frente a OPAs transfronterizas hostiles.
a) Las medidas típicas de defensa preventiva
b) Las medidas típicas de defensa sucesiva
c) Especialidades defensivas en las OPAs transfronterizas
3. Crítica de la regulación de la neutralización de las barreras de defensa anti-OPA en la Directiva 2004/25/CE.
a) Límites temporales y objetivos de las medidas neutralizadoras armonizadas.
b) Carácter optativo de las medidas neutralizadoras
4. Regulación de las limitaciones en la actuación del órgano de administración o dirección de la sociedad afectada en las OPAs transfronterizas: la regla de la neutralidad.
5. Regulación de la neutralización de las barreras defensivas frente a las OPAs transfronterizas.
6. La regla de la reciprocidad en la aplicación de los límites comunitarios a las barreras anti-OPA.
a) La aplicación de la regla de la reciprocidad a las limitaciones de los administradores de la sociedad afectada
b) La aplicación de la regla de la reciprocidad a la neutralización de las barreras estatutarias o convencionales.
D) La información a los trabajadores de las sociedades implicadas en las OPAs transfronterizas
E) Ventas y compras forzosas
F) Supervisión de las OPAs transfronterizas
V. Efectos
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
