Los problemas planteados por la infracción del principio de igualdad de trato respecto a los socios, en él ámbito del Derecho de sociedades están presentes cotidianamente en nuestra jurisprudencia y práctica profesional. Tanto en las sociedades capitalistas, como en las personalistas, las cooperativas y mutuas así como en las asociaciones. La cuestión es especialmente relevante respecto al derecho de información del socio, los derechos de acceso, participación, a la preservación del status quo, y en materia de pérdida de la condición de socio, con reflejo indudable en el ámbito de los derechos de carácter económico, en particular en materia de liquidación.
La obra fundamenta la existencia del principio de igualdad de trato en el Derecho de sociedades en las relaciones de equivalencia por semejanza, de modo autónomo, distinguiéndolo de figuras afines como la regla de proporcionalidad o la de simetría, que ocasiona la relevancia jurídica de la asimetría de información o poder, estudiando igualmente la aplicación del principio de igualdad constitucionalizado al control del poder económico por medio de la doctrina de la Drittwirkung, y analiza en sus diferentes capítulos su aplicación respecto a cuestiones tan diversas como la participación en los debates y formulación de propuestas en la Junta general, en la transmisión de la, condición de socio o en la exclusión de la sociedad.
ÍNDICE
Introducción
SECCIÓN PRIMERA
CUESTIONES PREVIAS RESPECTO AL PRINCIPIO DE IGUALDAD Y SU APLICACIÓN A LAS RELACIONES JURÍDICAS INTER PRIVATOS
Capítulo Primero
EL PRINCIPIO DE IGUALDAD
1. LA IGUALDAD COMO PRODUCTO CULTURAL: CONSECUENCIAS PARA SU ESTUDIO
2. LAS MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD EN EL ORDENAMIENTO
2.1. Principio de igualdad de trato
2.2. Igualdad material
2.3. Prohibición de discriminación
2.3.1. Discriminación y tratamiento diferenciado justificado
2.3.2. Discriminación y discriminación por violación del principio de igualdad de trato
2.4. Discriminación positiva
3. DISTINCIÓN DE NOCIONES AFINES
3.1. Proporcionalidad
3.2. Simetría
3.3. Reciprocidad
3.4. Identidad
3.5. Semejanza
3.6. Equivalencia
3.7. Uniformidad
3.8. Diversidad
Capítulo Segundo
LA CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD Y SU REFLEJO EN LAS RELACIONES INTER PRIVATOS
1. PRESENCIA DE LA IDEA DE IGUALDAD EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO COMO PRINCIPIO CONFIGURADOR DEL ORDENAMIENTO
2. LA IGUALAD EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL
2.1. Los orígenes de la constitucionalización
2.2. La incorporación del principio en las Constituciones Españolas
2.3. Unión Europea y Principio de Igualdad
3. MUNDIALIZACIÓN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD
3.1. La extensión internacional del principio
3.2. Principio de igualdad y constitución en culturas que no fundan la tradición europea
3.3. Igualdad y Constitución Japonesa
4. LA DOCTRINA DE LA DRITTWIRKUNG
SECCIÓN SEGUNDA
LAS MANIFESTACIONES DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD EN EL DERECHO SOCIETARIO
Capítulo Tercero
PARIDAD, IGUALDAD, PROPORCIONALIDAD, PRIVILEGIO Y TUTELA DE LA MINORÍA EN EL DERECHO SOCIETARIO
1. PARIDAD, IGUALDAD, PROPORCIONALIDAD Y MINORÍA EN EL DERECHO SOCIETARIO
1.1. Paridad e igualdad de trato
1.2. Igualdad y proporcionalidad
1.3. Igualdad y privilegio
1.4. Igualdad y tutela de la minoría
2. ESTATUTO COMÚN Y ESPECIAL DEL SOCIO
2.1. Igualdad y clases de socios o asociados
2.2. Estatuto igualitario del asociado o socio
2.3. Igualdad de trato y participación pública en las sociedades y asociaciones
2.3.1. Sometimiento a la regla de igualdad de la participación de las entidades públicas en sociedades o asociaciones
2.3.2. Ruptura ilícita de la igualdad como consecuencia de la infracción de la prohibición de discriminación derivada de las libertades de circulación de capitales y de establecimiento: acción de oro
2.3.2.1. Derechos especiales conferidos por la acción de oro o establecidos independientemente a favor del Estado
2.3.2.1.1. Autorización general de carácter previo
2.3.2.1.2. Notificación previa y derecho de veto selectivo
2.3.2.1.3. Otros derechos
2.3.2.2. Libertad de circulación de capitales y de establecimiento y acción de oro
2.3.2.2.1. Compatibilidad de la acción de oro con las libertades comunitarias
2.3.2.2.2. Medidas discriminatorias
2.3.2.2.3. Medidas no discriminatorias
2.3.2.2.3.1. Carácter objetivo, estable y público
2.3.2.2.3.2. Aplicación no discriminatoria
2.3.2.2.3.3. Proyección respecto a activos relevantes y delimitados
2.3.2.2.3.4. Adecuación
2.3.2.2.3.5. Necesidad
2.3.2.2.3.5.1. Existencia de un interés susceptible de ser tutelado con preferencia
2.3.2.2.3.5.2. Ausencia de medidas alternativas menos restrictivas
2.3.2.2.3.6. Proporcionalidad: no ir más allá de lo necesario para la consecución del objetivo
2.3.2.2.3.7. Ausencia de desincentivación de las inversiones cruzadas
Capítulo Cuarto
DERECHO DE INFORMACIÓN
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. INFORMACIÓN PREVIA AL ACCESO A LA CONDICIÓN DE SOCIO Y MEDIDAS DE PROMOCIÓN DE LA IGUALDAD MATERIAL
3. DERECHO DE INFORMACIÓN DEL SOCIO E IGUALDAD DE TRATO
3.1. Información sobre estatutos y reglamentos de régimen interior
3.2. Información respecto a la identidad y vínculos de los restantes socios
4. INFORMACIÓN SOBRE LA IDENTIDAD DE LOS COMPONENTES DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN Y RESPECTO A SU ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO
4.1. Información sobre la actividad social o asociativa
4.2. Información sobre la marcha de la sociedad
4.3. Información sobre los asuntos a debatir en Junta general o Asamblea
4.4. Información contable
5. ACCESO A LAS ACTAS DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN Y DEL ÓRGANO DE REPRESENTACIÓN
5.1. Información en web
5.2. Información en web sobre operaciones con intragrupo o con personas vinculadas
5.3. Información con ocasión de la transmisión de acciones o participaciones
5.4. Información con ocasión de las modificaciones estatutarias. Remisión
5.5. Información con ocasión de las modificaciones estructurales. Remisión
5.6. Información con ocasión de la liquidación
Capítulo Quinto
ACCESO, PARTICIPACIÓN, PROHIBICIÓN DE ACUERDOS ARBITRARIOS Y REFLEJO DE LA IGUALDAD DE TRATO RESPECTO A LOS DERECHOS ECONÓMICOS
1. CONSIDERACIONES GENERALES
2. ACCESO A LA CONDICIÓN DE MIEMBRO
3. PARTICIPACIÓN
3.1. Participación en la actividad asociativa o societaria
3.2. Participación en la adopción de acuerdos
3.2.1. Participación en la Junta general o asamblea
3.2.1.1. Derecho a ser convocado y derecho de veto respecto a la celebración de la Junta Universal
3.2.1.2. Asistencia a la Junta general o asamblea
3.2.1.3. Derecho de representación y derecho de acceder a la información respecto a la identidad de los accionistas que posea la emisora en las sociedades anónimas cotizadas
3.2.1.4. Participación en los debates
3.2.1.5. Hacer constar en acta el texto íntegro de la intervención
3.2.1.6. Formulación de propuestas
3.2.1.7. Adopción de acuerdos: unanimidad y derecho de voto
3.2.2. Participación en el órgano de administración
3.2.2.1. Derecho a la administración y electibilidad al órgano de administración
3.2.2.2. Legitimación activa para el ejercicio de la acción de responsabilidad
3.3. Prohibición de tratamiento arbitrario por parte de los órganos sociales
3.3.1. Prohibición de acuerdos que beneficien a uno o varios socios en perjuicio del interés social
3.3.1.1. Prohibición de acuerdos de la Junta general que violen la igualdad de trato
3.3.1.2. Prohibición de acuerdos del órgano de administración contrarios a la igualdad de trato
3.4. Legitimación activa para el ejercicio de las acciones de impugnación
4. DERECHOS DE CARÁCTER ECONÓMICO: BENEFICIOS DE EJERCICIO, RETORNO COOPERATIVO, DERRAMAS Y CUOTA DE LIQUIDACIÓN
4.1. Proporcionalidad y Derechos de carácter económico
4.1.1. La regla subsidiaria de proporcionalidad en los distintos tipos societarios
4.1.2. Proporcionalidad legal y ruptura real de la proporcionalidad
4.1.3. La regla subsidiaria de igualdad respecto a los derechos de carácter económico
4.2. La igualdad de trato como tutela del socio frente al incumplimiento de las obligaciones de otro socio
Capítulo Sexto
PRESERVACIÓN DEL STATUS QUO
1. DERECHOS CONEXOS A LA PRESERVACIÓN DEL "STATUS QUO" E IGUALDAD DE TRATO
2. DERECHO DE VETO
2.1. Derecho de veto como derecho del socio afectado
2.1.1. Imposición de nuevas obligaciones y afectación a derechos
2.1.2. Creación, modificación o extinción anticipada de la obligación de realizar prestaciones accesorias
2.2. El derecho del socio, al que se pretende atribuir partes de capital en una sola de las sociedades que surgen de una escisión, de negarse a ello
2.3. Derecho de veto como consecuencia de la exigencia de unanimidad
2.3.1. Modificaciones estatutarias que afectan a la regla de proporcionalidad
2.3.1.1. Aumento del valor nominal de las acciones o participaciones sociales
2.3.1.2. Alteración de la proporcionalidad en la reducción de capital
2.3.2. Modificaciones estatutarias que afectan a la regla de igualdad de trato
2.3.2.1. Infracción de la igualdad de trato en la reducción de capital con devolución de aportaciones
2.3.2.2. Derecho de veto del suscriptor concurrente a la Junta Constituyente respecto a la modificación del programa de fundación en la fundación por suscripción pública
2.3.2.3. Incorporación a los estatutos de cláusulas que prohíban la transmisión voluntaria de las participaciones sociales por actos inter vivos
2.3.2.4. Incorporación, modificación o supresión de causas estatutarias de separación
2.3.2.5. Incorporación o modificación de causas estatutarias de exclusión
2.3.3. La cuestión de la fusión en la que en la sociedad absorbente o resultante existan socios personalmente responsables
2.3.4. Derecho de veto establecido en los estatutos
3. DERECHO A NO QUEDAR SOMETIDO AL ACUERDO MAYORITARIO
Capítulo Séptimo
PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
1. PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIO E IGUALDAD DE TRATO
2. TRANSMISIÓN DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
2.1. El principio de igualdad de trato como regla general societaria que rige la transmisión
2.2. Derechos conexos a la transmisión de la condición de miembro
2.2.1. Transmisión inter vivos
2.2.1.1. Transmisión voluntaria
2.2.1.1.1. Atendiendo al adquirente
2.2.1.1.1.1. Transmisión a la sociedad
2.2.1.1.1.2. Trasmisión a terceros y ejercicio por los restantes socios del derecho de adquisición preferente
2.2.1.1.2. Atendiendo a su realización en el mercado
2.2.1.1.2.1. Ofertas públicas de venta
2.2.1.1.2.2. Ofertas públicas de adquisición
2.2.1.2. Transmisión forzosa
2.2.1.3. Transmisión mortis causa
3. BAJA VOLUNTARIA Y SEPARACIÓN
4. BAJA FORZOSA, CAMBIO DE CLASE DE SOCIO, EXCLUSIÓN Y MEDIDAS SANCIONADORAS. DERECHO A SER OÍDO EN EL PROCEDIMIENTO
4.1. Baja forzosa
4.2. Exclusión, expulsión y rescisión parcial
4.3. Cuestiones comunes
4.3.1. Subsistencia de la sociedad y derecho de veto respecto a la modificación de las reglas estatutarias en preservación del status quo
4.3.2. Derecho al respeto del principio de igualdad en la valoración de la participación del socio
4.3.3. Derecho al reembolso de la participación
5. DISOLUCIÓN
5.1. Derecho a disolver la sociedad y ejercicio de la acción de disolución
5.2. Derecho a vetar la disolución
5.3. Legitimación para el ejercicio de la acción de nulidad
6. IGUALDAD Y LIQUIDACIÓN
6.1. Derecho a la restitución de las aportaciones realizadas
6.2. Derecho a la cuota de liquidación
6.3. Igualdad entre socios y antiguos socios en el reparto del patrimonio social
6.4. Derecho a percibir en dinero la cuota de liquidación
6.5. Derecho a recibir periódicamente información sobre el estado de la liquidación
6.6. Derecho a impugnar el acuerdo de la Junta general que aprueba el balance final
6.7. Deber de los liquidadores de respetar la regla de igualdad de trato
6.8. Deber del interventor nombrado a instancias de la minoría de respetar la regla de igualdad de trato
6.9. Derecho a solicitar la separación de los liquidadores
BIBLIOGRAFÍA
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