La exclusión del socio en la sociedad de responsabilidad limitada

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Framiñán Santas, Francisco Javier

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ISBN: 8484449769
EAN: 8484449769
Editorial: Comares
Fecha de la edición: 07/06/2005
Nº Pág.: 392

Materias:

Derecho / Mercantil / OTRAS SOCIEDADES ( Cooperativas, Laborales,...)

El trabajo que aquí se presenta constituye el estudio más riguroso y profundo realizado en nuestra literatura sobre la institución de la exclusión de socios en la sociedad de responsabilidad limitada. En él se ha combinado el esfuerzo y sacrificio de años de investigación desarrollado tanto en el Departamento de Derecho Mercantil de la Universidad de Santiago de Compostela, como en el Max-Planck-Institut für ausländisches und internationales Privatrecht de Hamburgo. El resultado, como no podía ser de otro modo, ha sido la elaboración de una obra sólida, profunda e innovadora, para la que acometer la tarea de redacción de un prólogo constituye no sólo una satisfacción profesional, sino también un honor personal.
Desde una perspectiva formal el libro se caracteriza por ofrecer un esquema claro con un hilo conductor preciso. Se dedica una parte primera al análisis de las causas de exclusión, distinguiendo las de naturaleza legal y estatutaria, para tratar finalmente, y de forma a mi entender magistral, la compleja problemática de la exclusión por justa causa. En la parte segunda se aborda la cuestión siempre delicada, tanto a efectos teóricos como prácticos, de las vicisitudes del acuerdo social de exclusión del socio, tanto en relación a la titularidad de la facultad, como en relación a la adopción del acuerdo y su posible oposición. Por último, en la tercera parte se presta atención a la ejecución del acuerdo de exclusión ya adoptado, observando las distintas modalidades de ejecución, la determinación del valor razonable de la participación liquidada al socio, así como las consecuencias inmediatas de la exclusión. Resulta pues evidente, que nos encontramos ante un estudio global de este complejo instituto, que a través de una exposición racional, permite ir desgranando las sucesivas dificultades que se presentan, ofreciéndonos a un tiempo las correlativas soluciones. Ello convierte a la obra en un útil instrumento de consulta de fácil manejo, debido a su bien tramada estructura.
Por lo que respecta al contenido del libro, no podemos sino destacar, que nos hallamos ante un fruto maduro del árbol de la ciencia jurídica. A lo largo de sus páginas se observa como las distintas cuestiones abordadas, lo han sido a través de un riguroso método, que en épocas como la presente, no se encuentra en tantos estudios como sería de desear. Merece una especial consideración el análisis de la problemática de la denominada justa causa de exclusión, figura aún no asentada en nuestra doctrina, y extraña todavía en nuestra jurisprudencia, pero que a través de trabajos como el presente, terminará encontrando la acogida que le han dispensado otros ordenamientos vecinos. Para ello, sin embargo, es preciso disponer de argumentos que permitan asentar la figura con pilares sólidos, para lo que se requiere un tratamiento dogmático como el aquí realizado. Esta constituye, a mi entender, una de las aportaciones más relevantes de este libro a la moderna literatura de Derecho español de sociedades. En cualquier caso, lo dicho no desmerece el resto del contenido de la obra, que ofrece igualmente soluciones personales a los distintos problemas jurídicos planteados, pero, eso sí, a través de un riguroso manejo de fuentes y de una adecuada aplicación de los distintos métodos científicos. De este modo disponemos ahora del privilegio de contar finalmente con una obra global del fenómeno de la exclusión del socio en la sociedad de responsabilidad limitada, con un contenido además, profundo y pormenorizado en sus distintos aspectos.
Es para mí obligado terminar estas líneas introductorias, resaltando el perfil del autor de este magnífico trabajo. Es evidente que ante un estudio de las características como la aquí presente, no sería preciso destacar ninguna de las cualidades del autor, ya que éstas no son sino el reflejo de su obra. A nadie sorprenderá, en consecuencia, si se afirma, como aquí hacemos, que Javier Framiñán, es poseedor de unas cualidades académicas e intelectuales que bien podrían definirse como excelentes. No obstante, posee Javier Framiñán unas cualidades humanas y personales que eclipsan a las propias profesionales. Puesto que, entre ellas, está una bien entendida modestia y una nada afectada sencillez, no quiero en este momento violentar la confianza y amistad que me une a su persona, realizando una laudatio, que por merecida que fuera, no terminaría de comprender, y ni siquiera de aceptar. Es por ello, que muy a pesar mío, he de contentarme con esbozar las pinceladas trazadas, a buen seguro de que no son producto de una percepción singular, sino antes al contrario, coincidentes con todos los que tenemos la suerte de compartir con él nuestras tareas cotidianas.

ABREVIATURAS .
INTRODUCCIÓN .

PARTE PRIMERA
LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN

CAPÍTULO I
LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN LEGALES

1. Los requisitos particulares de cada una de las causas legales de exclusión .
1.1. El incumplimiento de las prestaciones accesorias .
A. La imputabilidad del incumplimiento de la prestación accesoria: las «causas involuntarias» y las «causas voluntarias». .
B. El incumplimiento de prestaciones accesorias vinculadas únicamente a alguna de las participaciones sociales de las que es titular el socio como causa de exclusión .
1.2. La condena en firme del socio administrador a indemnizar a la sociedad los daños y perjuicios causados por actos contrarios a la LSRL, a los estatutos o realizados sin la debida diligencia .
1.3. La violación de la prohibición de competencia por el socio administrador .
2. Requisitos comunes a todas las causas legales .
2.1. La gravedad de la conducta que justifica la exclusión .
A. El fundamento del requisito de la gravedad .
B. Concreción de la gravedad de las causas de exclusión legales .
B.1. El incumplimiento de las prestaciones accesorias .
B.2. Daños causados a la sociedad por el socio administrador en el ejercicio de su cargo .
B.3. La violación de la prohibición de competencia .

CAPÍTULO II
LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN ESTATUTARIAS

1. LA CREACIÓN, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DE LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE EXCLUSIÓN .
2. LA REDACCIÓN DE LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE EXCLUSIÓN: LOS ARTS. 207.1 Y 208.1. DEL RRM Y SU EXIGENCIA DE DETERMINACIÓN Y CONCRECIÓN .
3. EL CONTENIDO DE LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE EXCLUSIÓN .
4. CLÁUSULAS DE EXCLUSIÓN AD NÚTUM .
4.1. Las cláusulas de exclusión ad nútum y los principios del derecho de sociedades .
A. La cláusulas de exclusión ad nútum y el principio de igualdad .
B. Las cláusulas de exclusión ad nútum y la oposición a la esencia del contrato de sociedad .
4.2. La moralidad de una cláusula de exclusión ad nútum .
A. Las cláusulas de exclusión ad nútum y la arbitrariedad .
B. Las cláusulas de exclusión ad nútum y los pactos opresivos .
4.3. La cláusula de exclusión ad nútum y los controles de oportunidad .
5. LA CLÁUSULA ESTATUTARIA QUE DECLARA INAPLICABLES LAS CAUSAS DE EXCLUSIÓN EXPLÍCITAS E IMPLÍCITAS .

CAPÍTULO III
LA JUSTA CAUSA DE EXCLUSIÓN

1. PRESUPUESTOS .
1.1. Planteamiento .
1.2. La pretendida prohibición de exclusión por causas diferentes a las legales o a las estatutarias .
A. Los antecedentes recientes del art. 98 de la LSRL y su tramitación legislativa .
B. Argumento a contrario .
C. El art. 207 del RRM .
D. Relevancia de la utilización de una enumeración por el art. 98 de la LSRL .
D.1. El valor de las enumeraciones legales en general .
D.2. La inexistencia de una prohibición de analogía y la seguridad jurídica de una aplicación analógica en caso de exclusión .
D.3. Límites en la aplicación analógica de las normas y de los principios generales en presencia de una enumeración en la ley .
2. FUNDAMENTO .
2.1. Aplicación analógica del art. 98 de la LSRL («analogía legis») .
A. La causa de exclusión competencia ilícita del socio con la sociedad .
B. Exclusión del socio administrador que acepta haber causado un daño a la sociedad .
2.2. La exclusión de un socio por incumplimiento de sus obligaciones sociales .
A. Planteamiento .
B. Normas aplicables analógicamente .
B.1. La exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales en la sociedad civil .
B.2. La exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales en las sociedades colectivas y en comandita .
B.3. La exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales en la sociedad anónima .
B.4. La exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales en la sociedad comanditaria por acciones .
B.5. La exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales en la sociedad de responsabilidad limitada .
C. El principio de exclusión por incumplimiento de obligaciones .
C.1. La analogía iuris y el principio de exclusión por incumplimiento de obligaciones .
C.2. La regulación de la cooperativa y el principio de exclusión por incumplimiento de obligaciones .
C.3. La variedad de formas y tipos sociales y el principio de exclusión por incumplimiento de obligaciones sociales .
2.3. La exclusión de un socio por causas diferentes al incumplimiento de obligaciones sociales .
A. Planteamiento .
B. El principio de terminación de las relaciones de duración «intuitu personae» como fundamento de la exclusión por causas diferentes al incumplimiento de obligaciones sociales .
B.1. Planteamiento .
B.2. El art. 1707 y el principio de terminación de las relaciones de duración .
B.3. El principio de terminación de las relaciones de duración por justa causa como fundamento de la exclusión del socio en la SRL .
C. El derecho de exclusión por justa causa como manifestación del principio de buena fe .
C.1. El principio de buena fe y la exclusión de los socios por causas diferentes al incumplimiento de obligaciones sociales en SRL sin disolver .
C.2. El principio de buena fe y la exclusión de los socios por causas diferentes al incumplimiento de obligaciones sociales en SRL disueltas .
C.3. Conclusiones .
D. La relación del deber de fidelidad y de la facultad de exclusión en la SRL como concreción del principio de buena fe .
E. La facultad de exclusión y los tipos de SRL .
3. EL CONTENIDO DE LA JUSTA CAUSA DE EXCLUSIÓN .
3.1. La causa de exclusión y su relación con el fin social común .
3.2. El origen de la causa de exclusión: comportamientos o cualidades del socio .
3.3. La exclusión como reacción extrema .
A. Fundamento .
B. Medidas alternativas a la exclusión .
B.1. Requisitos de las medidas .
B.2. Medidas alternativas en general .
B.3. Medidas alternativas polémicas: La exclusión parcial .

PARTE SEGUNDA
EL ACUERDO DE EXCLUSIÓN

CAPÍTULO IV
LA TITULARIDAD DEL DERECHO DE EXCLUSIÓN

1. LA SOCIEDAD COMO TITULAR DEL DERECHO DE EXCLUSIÓN .
2. LA REGULACIÓN ESTATUTARIA DE LA TITULARIDAD DEL DERECHO DE EXCLUSIÓN .

CAPÍTULO V
LA ADOPCIÓN DEL ACUERDO DE EXCLUSIÓN

1. LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA QUE DEBE DECIDIR LA EXCLUSIÓN DE UN SOCIO .
1.1. Socios con derecho a la convocatoria de una junta en la que se debe decidir la exclusión de un socio .
1.2. La pretendida obligación de respetar los requisitos de la convocatoria de una junta llamada a decidir una reducción de capital .
1.3. Redacción del orden del día en caso de exclusión de varios socios .
A. La redacción del orden del día como medio para evitar la exclusión de un socio a costa de la de otro .
B. La redacción del orden del día como medio para lograr la exclusión de dos o más socios .
2. LA VOTACIÓN DE LA PROPUESTA DE EXCLUSIÓN DE UN SOCIO .
2.1. El derecho de voto del socio al que se refiere la propuesta de exclusión: el conflicto de intereses .
A. Exclusiones singulares .
A.1. Evolución histórica .
A.2. El conflicto de intereses del socio cuya exclusión debe ser decidida por la junta general .
B. Exclusiones conjuntas .
B.1. Planteamiento .
B.2. La resolución de la DGRN de 16 de octubre de 2000 .
B.3. Valoración de la legalidad de las exclusiones conjuntas en nuestro ordenamiento .
B.4. El derecho a un examen individualizado de la exclusión de un socio en caso de propuestas de exclusión conjuntas .
2.2. El derecho de voto del socio o socios incursos en una causa de exclusión en la adopción de un acuerdo de exclusión de un consocio .
2.3. Mayoría necesaria para adoptar un acuerdo de exclusión .
A. Mayoría legal .
B. Alteración estatutaria de la mayoría legal .
3. CONTENIDO DEL ACUERDO DE EXCLUSIÓN .

CAPÍTULO VI
LA OPOSICIÓN AL ACUERDO DE EXCLUSIÓN

1. PLANTEAMIENTO .
2. SOCIOS BENEFICIADOS CON LA GARANTÍA DE LA INTERVENCIÓN JUDICIAL DEL ART. 99.2 LSRL .
3. EL CONTENIDO DE LA GARANTÍA .
3.1. La regla general de que para excluir a socios titulares de al menos un 25% del capital social será preciso además de un acuerdo de exclusión de la junta una resolución judicial firme .
3.2. Las excepciones a la regla general: La exclusión de un socio administrador por causar daños a la sociedad en su gestión declarados por sentencia judicial firme .
3.3. Extensión de la excepción a otros supuestos .
4. LA OPOSICIÓN O EL CONSENTIMIENTO DEL SOCIO AL ACUERDO DE EXCLUSIÓN DEL ART. 99.2 DE LA LSRL .
5. LA ACCIÓN DE EXCLUSIÓN Y LA RESOLUCIÓN JUDICIAL FIRME .
6. EL ART. 99.2 DE LA LSRL Y SU CARÁCTER DISPOSITIVO .

PARTE TERCERA
LA EJECUCIÓN DEL ACUERDO

CAPÍTULO VII
LAS MODALIDADES DE EJECUCIÓN DE LA EXCLUSIÓN

1. LAS MODALIDADES DE EJECUCIÓN DE UN ACUERDO DE EXCLUSIÓN .
1.1. De un socio titular en exclusiva de una o varias participaciones .
A. Las modalidades de ejecución de la exclusión y su fundamento .
B. La facultad de la sociedad de excluir a un socio provocando la aparición de una participación sin titular .
C. La facultad de la sociedad de provocar la exclusión de un socio amortizando sus participaciones .
D. La facultad de la sociedad de provocar la exclusión de un socio transmitiendo sus participaciones .
1.2. De un socio copropietario de una o varias participaciones .
2. LA FACULTAD DE LA SOCIEDAD DE ELECCIÓN ENTRE LAS DIFERENTES MODALIDADES DE EJECUCIÓN DE LA EXCLUSIÓN .
2.1. La junta como órgano competente. .
2.2. Convocatoria de la junta que debe decidir sobre la modalidad de ejecución de la exclusión .
2.3. Mayoría necesaria para decidir sobre la modalidad de ejecución de la exclusión .
2.4. Límites de la sociedad en la elección de la modalidad de ejecución de la exclusión: los supuestos de alteración del control de la sociedad como consecuencia de la exclusión .
3. EL MOMENTO DE LA EXCLUSIÓN .
3.1. Interés jurídicamente relevante del socio en no ser excluido sin recibir el pago simultáneo de la cuota de liquidación .
3.2. La exclusión efectiva del socio como efecto condicionado al pago de la cuota de liquidación calculada conforme al art. 100 de la LSRL .
3.3. Los derechos de los socios respecto a los que existe un acuerdo de exclusión hasta el momento de pago o consignación del valor razonable calculado de acuerdo con el art. 100LSRL .

CAPÍTULO VIII
EL DERECHO DEL SOCIO AL VALOR RAZONABLE

1. EL CONCEPTO DE VALOR RAZONABLE .
2. MOMENTO AL QUE DEBE REFERIRSE EL CÁLCULO DEL VALOR RAZONABLE DE LAS PARTICIPACIONES .
3. LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y EL VALOR RAZONABLE DE LAS PARTICIPACIONES .
3.1. La causa de la limitación o exclusión del derecho al valor razonable de las participaciones .
A. Cláusulas de limitación o exclusión de la cuota de liquidación del valor razonable con causa gratuita .
B. Cláusulas de limitación o exclusión del derecho al valor razonable con causa onerosa .
3.2. El carácter dispositivo del derecho al valor razonable .
A. Planteamiento .
B. Intereses legítimos a los que puede responder una limitación del derecho al valor razonable .
B.1. En SRL con un fin diferente al ánimo de lucro .
B.2. En SRL con ánimo de lucro .
C. La limitación de la cuota de liquidación desde la perspectiva de los intereses de los socios .
C.1. El valor razonable como garantía frente a las exclusiones ilícitas .
C.2. El valor razonable como garantía frente a la pérdida de independencia económica y la opresión .
C.3. Las limitaciones del derecho al valor razonable desde la perspectiva de los intereses de los acreedores de los socios .
4. EL CÁLCULO Y PAGO DEL VALOR RAZONABLE .
4.1. Exposición resumida .
4.2. El proceso de concreción del valor razonable .
A. La concreción del valor razonable sin intervención de terceros .
B. La concreción del valor razonable con intervención de terceros .
B.1. La concreción del valor razonable por la persona designada de común acuerdo por la sociedad y el socio al que se pretende excluir .
B.2. La concreción del valor razonable por un auditor a petición de la sociedad o del socio al que se pretende excluir .
4.3. El pago del valor razonable .
A. Casos en los que en los estatutos no se han previsto las garantías del art. 81 de la LSRL .
A.1. El pago con cargo a patrimonio desvinculado .
A.2. El pago con cargo a patrimonio vinculado .
B. Casos en los que en los estatutos se han previsto las garantías del art. 81 de la LSRL .
C. La consignación del valor razonable .

CAPÍTULO IX
LAS CONSECUENCIAS DE LA EXCLUSIÓN

1. LOS ACUERDOS DE EXCLUSIÓN NULOS O ANULABLES EJECUTADOS .
2. La responabilidad del socio excluido por las deudas sociales .
2.1. Evolución histórica .
2.2. La responsabilidad del socio excluido frente a los acreedores sociales .
A. Naturaleza .
B. Los acreedores sociales frente a los que se responde .
C. Límites cuantitativos de la responsabilidad del socio excluido .
C1. Casos en los que la cantidad satisfecha al socio excluido es superior o equivalente a la suma del valor nominal de sus participaciones .
C.2. Casos en los que la cantidad satisfecha al socio excluido es inferior a la suma del valor nominal de sus participaciones en una sociedad con capital real igual o superior al capital nominal .
C.3. Recapitulación .
D. El límite temporal de la responsabilidad del socio excluido .
2.3. Supuestos de ausencia de responsabilidad del socio excluido .
3. La reducción de capital por debajo del mínimo de 3005,06 euros como consecuencia de la exclusión .

BIBLIOGRAFÍA .