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La fiducia como garantía en el comercio internacional. Validez y eficacia en España

La fiducia como garantía en el comercio internacional. Validez y eficacia en España
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Colección: Privado Nº 139

Sistemas jurídicos de nuestro entorno han rescatado antiguas garantías basadas en la propiedad, en las que el dominio actúa como garantía del crédito, lo que las hace altamente eficaces en procedimientos individuales y colectivos contra el deudor y contribuye a satisfacer las necesidades del mercado crediticio, reactivar sus economías y hacerlas más competitivas. Sin embargo, la situación es bien distinta en España. Concretamente, la transmisión de propiedad en garantía, objeto de esta obra, no está regulada en Derecho civil común español y nuestra jurisprudencia no ha mantenido una postura unánime acerca de su admisibilidad. Estas circunstancias afectan gravemente a la libre circulación del crédito transfronterizo, al provocar la falta de eficacia de las fiducias constituidas regularmente conforme a esos otros ordenamientos jurídicos, como el alemán y el francés, en los que se han consolidado legal o jurisprudencialmente. En estas páginas se abordan tales problemas y se ofrecen posibles soluciones que combinan reformas conflictuales, materiales y registrales, atendiendo a las ya contenidas en textos internacionales de hard y solft law y en algunos ordenamientos jurídicos nacionales, así como a las proyectadas en el ámbito europeo.
Abreviaturas y acrónimos 13
Introducción 17
PRIMERA PARTE
La fiducia como garantía en Derecho material: naturaleza jurídica, configuración y efectos
Capítulo I
Configuración de la fiducia en garantía desde el Derecho romano hasta el Derecho español vigente
I. SURGIMIENTO DE LA FIDUCIA EN DERECHO ROMANO Y SU EVOLUCIÓN EN DERECHO HISTÓRICO ESPAÑOL 25
II. LA FIDUCIA EN GARANTÍA EN DERECHO ESPAÑOL VIGENTE 34
2.1. Introducción 34
2.2. Admisibilidad y efectos de la fiducia en garantía en la teoría general del Derecho civil español 34
2.3. Delimitación de la fiducia en garantía frente a otras formas de compraventa con finalidad crediticia que no tienen naturaleza fiduciaria 45
2.4. La fiducia de garantía de Derecho foral navarro 50
2.5. La transmisión de propiedad como garantía financiera del Real Decreto-ley 5/2005, de 11 de marzo 53
Capítulo II
La fiducia en garantía en Derecho comparado europeo: sistemas alemán y francés
I. JUSTIFICACIÓN DEL ESTUDIO DE DERECHO COMPARADO Y DE LA ELECCIÓN DE LOS ORDENAMIENTOS JURÍDICOS SELECCIONADOS 57
II. SICHERUNGSÜBEREIGNUNG DE DERECHO ALEMÁN 60
2.1. Introducción 60
2.2. Configuración jurídica: negocio de transmisión y acuerdo de garantía 62
2.3. Realización de la garantía 67
2.4. Posiciones de prestador y acreedor en caso de ejecución forzosa y de concurso 68
2.5. Fórmulas extendidas de Sicherungsübereignung 71
III. FIDUCIE-SÛRETÉ DE DERECHO FRANCÉS 73
3.1. Introducción 73
3.2. Requisitos formales para su validez y eficacia 76
3.3. Efectos de la fiducie-sûreté 78
3.3.1. Efectos antes del vencimiento del crédito garantizado 78
3.3.2. Efectos en caso de incumplimiento de la obligación garantizada 81
3.4. Fiducie-sûreté réchargeable 83
3.5. Reforma del Derecho de las garantías por Ordonnance Nº 2021-1192, de 15 de septiembre de 2021 84
Capítulo III
Las garantías mobiliarias en Derecho transnacional: especial referencia a la Ley Modelo de UNCITRAL sobre garantías mobiliarias, al Convenio de Ciudad del Cabo y al DCFR
I. INTRODUCCIÓN 87
II. LA LEY MODELO DE UNCITRAL SOBRE GARANTÍAS MOBILIARIAS 91
2.1. Antecedentes y aspectos generales 91
2.2. Requisitos de constitución de la garantía 94
2.3. Oponibilidad de la garantía frente a terceros 95
2.4. Registro de garantías mobiliarias 96
2.5. Sistema de prelación de garantías 97
2.6. Derechos y obligaciones de las partes y de los terceros 99
2.7. Ejecución de la garantía 100
2.8. Normas de derecho internacional privado 102
III. LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS EN EL CONVENIO DE CIUDAD DEL CABO 104
3.1. Aspectos generales y ámbitos del Convenio 104
3.2. Constitución de la garantía 108
3.3. Medidas de protección del acreedor garantizado en caso de incumplimiento del deudor 109
3.4. Registro internacional y efectos frente a terceros de la garantía internacional 110
3.5. Prelación entre garantías 112
3.6. Eficacia de la garantía internacional en el procedimiento de insolvencia del deudor 113
IV. LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS EN EL DCFR 114
4.1. Aspectos generales y ámbitos del DCFR 114
4.2. Constitución de la garantía 116
4.3. Eficacia y oponibilidad frente a terceros 117
4.4. Registro europeo de garantías 118
4.5. Régimen de prelación 119
4.6. Vida de la garantía 119
4.7. Ejecución de la garantía 120
V. UTILIDAD DE LAS PROPUESTAS UNIFICADORAS 121
SEGUNDA PARTE
La fiducia como garantía transfronteriza
Capítulo IV
Validez y eficacia en España de los negocios fiduciarios de garantía constituidos conforme a los ordenamientos jurídicos alemán y francés
I. INTRODUCCIÓN 125
II. VALIDEZ EN ESPAÑA DE LA SICHERUNGSÜBEREIGNUNG Y DE LA FIDUCIE-SÛRETÉ 127
2.1. Introducción 127
2.2. La teoría del título y el modo 128
2.3. El principio de causalidad y la relación de accesoriedad entre contrato principal y contrato de garantía 130
2.3.1. Precisiones terminológicas 130
2.3.2. Ley aplicable a la validez del contrato versus ley aplicable a la constitución del derecho real 133
2.3.3. Ley aplicable al contrato de préstamo versus ley aplicable al contrato de garantía 139
2.4. El principio de tipicidad de los derechos reales 140
2.5. La prohibición del pacto comisorio y de la usura 142
III. EFICACIA EN ESPAÑA DE LA SICHERUNGSÜBEREIGNUNG Y DE LA FIDUCIE-SÛRETÉ 152
3.1. Introducción 152
3.2. Eficacia inter partes 153
3.3. Oponibilidad frente a terceros adquirientes 157
3.4. Oponibilidad frente a acreedores individuales del fiduciante 168
3.5. Oponibilidad en el concurso del fiduciante 173
3.6. Publicidad de las garantías ocultas 192
IV. CONCLUSIONES 199
Bibliografía 203

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