La Fusión de Sociedades de Capital: El Balance

PRÓLOGO, José Carlos Vázquez Cueto        15
TABLA DE ABREVIATURAS        25
INTRODUCCIÓN        29
1.    LA FUSIÓN, SUS EFECTOS Y FASES        29
2.    LA DISCUTIDA NATURALEZA Y FINALIDAD DEL BALANCE DE FUSIÓN        34
3.    OBJETO, JUSTIFICACIÓN Y ESTRUCTURA DE LA OBRA        44
PRIMERA PARTE
ASPECTOS SUSTANTIVOS DE LA REGULACIÓN DEL BALANCE 
DE FUSIÓN EN EL REAL DECRETO-LEY DE MODIFICACIONES
ESTRUCTURALES
Capítulo I
NATURALEZA Y FUNCIÓN DEL BALANCE EN EL MARCO 
DE LA INFORMACIÓN DOCUMENTAL DE LA FUSIÓN
1.    CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA DEL BALANCE DE FUSIÓN        63
2.    EL BALANCE DE FUSIÓN COMO PARTE INTEGRANTE DE LA INFORMACIÓN DOCUMENTAL        75
2.1.    Planteamiento        75
2.2.    Breve apunte sobre la información documental en la fusión        76
2.3.    El papel nuclear del proyecto común de fusión        84
2.4.    La relación del balance de fusión con el proyecto común de fusión        89
Capítulo II
LAS MENCIONES DE CARÁCTER ECONÓMICO DEL PROYECTO 
DE FUSIÓN
1.    LAS FECHAS DE LAS CUENTAS DE LAS SOCIEDADES UTILIZADAS PARA ESTABLECER LAS CONDICIONES EN QUE SE REALIZA LA FUSIÓN        97
2.    EL TIPO DE CANJE        107
2.1.    Concepto y aspectos generales        107
2.2.    Proporcionalidad externa        123
2.3.    Proporcionalidad interna        129
2.4.    Correcciones a la regla de proporcionalidad        131
a)    La compensación dineraria        131
b)    La existencia de acciones o participaciones privilegiadas        135
2.5.    La justificación del tipo de canje sobre la base del balance de fusión        137
3.    LA FECHA DE EFECTOS CONTABLES Y LA FECHA DE PARTICIPACIÓN EN GANANCIAS        142
3.1.    Las distintas fechas de efectos de la fusión        142
3.2.    La mención sobre la fecha de efectos contables        148
a)    La cuestión del momento en el que se produce la sucesión contable y el concepto de fecha de efectos contables        148
b)    El origen histórico de la cláusula de retroactividad contable        152
c)    La función actual de la fecha de efectos contables        155
3.3.    La fecha de efectos contables en las combinaciones de negocios        156
3.4.    La fecha de efectos contables en las operaciones entre empresas del grupo        170
3.5.    La desconexión entre el balance de fusión y la fecha de efectos contables        174
3.6.    La fecha de participación en las ganancias        180
4.    LA INFORMACIÓN SOBRE LA VALORACIÓN DE LOS PATRIMONIOS TRANSMITIDOS POR LAS SOCIEDADES FUSIONADAS        194
SEGUNDA PARTE
ASPECTOS FORMALES DE LA REGULACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN 
EN EL REAL DECRETO-LEY DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
Capítulo III
FORMULACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN
1.    LA EXIGIBILIDAD DEL BALANCE DE FUSIÓN         205
1.1.    El alcance subjetivo y objetivo del deber de formular el balance fusión        205
1.2.    La exigibilidad del balance de fusión en las fusiones especiales: confrontación con el supuesto de escisión contemplado en el art. 71        210
1.3.    La exigibilidad del balance de fusión en las fusiones acordadas en junta universal y por unanimidad        223
2.    LA POSIBILIDAD DE ADOPTAR COMO BALANCE DE FUSIÓN EL ÚLTIMO BALANCE DE EJERCICIO O DE FORMULAR UN BALANCE ESPECÍFICO        239
2.1.    La decisión sobre el balance de fusión que es propuesto y su incidencia sobre el derecho de información        239
2.2.    Aspectos que deben ser tenidos en cuenta por los administradores al proponer el balance de fusión y decidir su fecha de cierre        247
a)    La fecha de suscripción del proyecto común de fusión        247
b)    La conveniencia de fijar una misma fecha de cierre para los balances de fusión de las distintas sociedades participantes        254
2.3.    La adopción del balance de ejercicio como balance de fusión        256
2.4.    La formulación del balance específico de fusión        262
a)    Aspectos objetivos        262
b)    Aspectos subjetivos        264
2.5.    La sustitución del balance de fusión por el informe financiero semestral        267
3.    LOS CRITERIOS DE ELABORACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN        275
3.1.    La vinculación entre los criterios de elaboración y la naturaleza y función atribuidas al balance de fusión        275
3.2.    Mismos métodos y criterios de presentación del último balance anual        276
3.3.    La modificación de las valoraciones contenidas en el último balance en atención a las modificaciones importantes del valor razonable        284
a)    Consideraciones previas        284
b)    El criterio del valor razonable         286
c)    El carácter facultativo o imperativo de los ajustes valorativos         293
d)    El alcance de los ajustes valorativos        297
Capítulo IV
LA VERIFICACIÓN CONTABLE DEL BALANCE DE FUSIÓN
1.    LA FUNCIÓN DEL INFORME DE AUDITORÍA FRENTE AL INFORME DE EXPERTOS INDEPENDIENTES        305
2.    EXIGIBILIDAD DE LA VERIFICACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN        310
2.1.    El criterio de exigibilidad        310
2.2.    Críticas al criterio de exigibilidad        317
a)    La extensión de la obligación de auditar el balance de fusión a todas las sociedades participantes        318
b)    Establecer la exigibilidad del balance de fusión solo si así lo solicitan los interesados        319
3.    EL ALCANCE OBJETIVO DE LA OBLIGACIÓN DE AUDITORÍA        323
4.    DIFICULTADES ESPECÍFICAS EN LA VERIFICACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN        331
Capítulo V
EL BALANCE DE FUSIÓN EN LA FASE DECISORIA
1.    EL DERECHO DE INFORMACIÓN SOBRE EL BALANCE DE FUSIÓN EN LA FASE PREVIA AL ACUERDO Y LA INFORMACIÓN COMPLEMENTARIA SOBRE LAS MODIFICACIONES PATRIMONIALES IMPORTANTES        335
1.1.    Inserción en la web o puesta a disposición del balance de fusión con anterioridad a la convocatoria de la junta        335
1.2.    Información complementaria sobre las modificaciones patrimoniales importantes ocurridas hasta la deliberación sobre el acuerdo de fusión        350
2.    LA APROBACIÓN POR LAS JUNTAS GENERALES DEL BALANCE DE FUSIÓN        360
2.1.    Caracterización del acuerdo de aprobación del balance de fusión        360
2.2.    La exigibilidad del requisito de aprobación por la junta de socios        370
2.3.    La adopción del acuerdo        380
a)    El acuerdo específico de aprobación del balance de fusión        381
b)    Los requisitos de convocatoria, constitución y mayorías necesarias para la aprobación del balance de fusión        387
Capítulo VI
EL BALANCE DE FUSIÓN EN LA FASE DE EJECUCIÓN DEL ACUERDO
1.    EL DERECHO A OBTENER EL BALANCE TRAS LA PUBLICACIÓN DEL ACUERDO DE FUSIÓN        397
1.1.    Aspectos generales e intereses tutelados        397
1.2.    Contenido o alcance del derecho        401
1.3.    Plazo y modo de ejercicio        404
1.4.    La sustitución de la publicación o comunicación del acuerdo por la del proyecto en las fusiones especiales        410
2.    EL BALANCE DE FUSIÓN EN LA FORMALIZACIÓN E INSCRIPCIÓN DEL ACUERDO DE FUSIÓN        414
2.1.    La escritura pública        414
a)    Aspectos generales        414
b)    Contenido de la escritura        415
i)    Contenido general        415
ii)    El acuerdo        420
iii)    Contenido adicional en supuestos especiales        425
iv)    Documentos complementarios        426
2.2.    Finalidad de la incorporación del balance a la escritura        428
2.3.    La inscripción de la fusión        433
a)    El carácter constitutivo de la inscripción de la fusión        433
b)    La calificación de la escritura de fusión: particularidades de la calificación de los balances incorporados a la escritura        436
c)    El procedimiento registral        444
d)    La ausencia de cualquier referencia al contenido de los balances de fusión en la inscripción        447
Capítulo VII
LA IMPUGNACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN
1.    ANTECEDENTES LEGALES Y FIGURAS AFINES        453
1.1.    Planteamiento        453
1.2.    Antecedentes legales        456
1.3.    Figuras afines: la impugnación del balance final de liquidación        461
2.    RÉGIMEN VIGENTE DE LA IMPUGNACIÓN DEL BALANCE DE FUSIÓN        471
2.1.    Aspectos previos        471
2.2.    Efectos sobre el acuerdo de fusión y la fusión inscrita        472
2.3.    Naturaleza resarcitoria de la acción de impugnación del balance de fusión        478
2.4.    Confrontación con la impugnación de la ecuación de canje        483
BIBLIOGRAFÍA        487
ÍNDICE DE RESOLUCIONES        507
1. RESOLUCIONES JUDICIALES        507
2.    RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS        508
2.1.    Resoluciones de la Dirección General de los Registros y el Notariado:        508
2.2.    Consultas del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas:        509