La liquidación de la masa activa

PRESENTACIÓN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
I
LA SOCIOLOGÍA DE LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL EN LA
REALIDAD ESPAÑOLA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
ESTEBAN F. VAN HEMMEN
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
II. La baja tasa de concursalidad en España. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
III. El fracaso del convenio. Su incumplimiento . . . . . . . . . . . . . . . 48
IV. La anticipación de la liquidación. Problemas. . . . . . . . . . . . . . . 58
II
LA FASE DE LIQUIDACIÓN
LA APERTURA DE LA LIQUIDACIÓN A SOLICITUD DE LEGITIMADO. . . . . . . . . . . . . .69
LUIS ANTONIO VELASCO SAN PEDRO
I. La anticipación de la liquidación: la Ley Concursal desbordada
por la realidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
II. La apertura de la liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
1. Consideraciones generales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
2. La apertura de la liquidación a instancia de parte. . . . . . . . . . . . . 78
2.1. La solicitud como facultad del deudor. . . . . . . . . . . . . . 78
a) Planteamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
b) Tramitación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
2.2. La solicitud como deber del deudor. . . . . . . . . . . . . . . . 84
a) Planteamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
b) Tramitación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
2.3. La legitimación subsidiaria de los acreedores. . . . . . . . 88
a) Planteamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
b) Tramitación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
2.4. Legitimación de la administración concursal . . . . . . . . 91
a) Planteamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
b) Tramitación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
LA APERTURA DE OFICIO DE LA FASE DE LIQUIDACIÓN.
CASOS. LA RESOLUCIÓN JUDICIAL DE APERTURA. . . . . . . . . . 95
ENRIQUE GARCÍA GARCÍA
I. La apertura de oficio de la fase de liquidación. . . . . . . . . . . . . . 95
1. Casos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
1.1. La no presentación dentro del plazo legal de la propuesta
de convenio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
1.2. La no admisión a trámite de ninguna de las propuestas
de convenio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
1.3. La no aceptación de ninguna propuesta de convenio. . 101
1.4. El rechazo judicial del convenio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
1.5. La declaración de nulidad del convenio. . . . . . . . . . . . . 105
1.6. La declaración de incumplimiento del convenio. . . . . . 106
1.6.1. La previsión general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
1.6.2. La previsión de la normativa transitoria. . . . . . . . . . 108
1.7. La declaración de un concurso consecutivo a un acuerdo
extrajudicial de pagos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
1.8. La frustración del condicionamiento del convenio previsto
en los concursos conexos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
1.9. La subordinación de todos los créditos. . . . . . . . . . . . . . 111
II. La resolución judicial de apertura. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
1. El dictado de resolución judicial específica . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
2. La orden de apertura de la liquidación como cláusula adicional en
el seno de una resolución judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
3. La resolución judicial de apertura en los casos de situaciones atípicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
III. Bibliografía. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
LA APERTURA ANTICIPADA DE LA FASE DE LIQUIDACIÓN. . 117
FCO. JAVIER ARIAS VARONA
I. Planteamiento. Liquidación anticipada y venta en fase común. 117
II. La solicitud de apertura anticipada de la liquidación. . . . . . . . 121
III. El auto de apertura anticipada de la liquidación y sus efectos. 131
IV. Liquidación anticipada y coordinación con la delimitación
de la masa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
V. Otras cuestiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
1. Liquidación anticipada y remuneración de la administración concursal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
2. Liquidación anticipada y calificación del concurso. . . . . . . . . . . . 145
III
LOS EFECTOS DE LA LIQUIDACIÓN
LOS EFECTOS DE LA APERTURA DE LA FASE DE LIQUIDACIÓN
SOBRE EL CONCURSADO (EN ESPECIAL, SOBRE EL
CONCURSADO PERSONA FÍSICA). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
EDUARDO VALPUESTA GASTAMINZA
I. La suspensión de facultades patrimoniales . . . . . . . . . . . . . . . . 151
LA LIQUIDACIÓN DE LA MASA ACTIVA
II. Efectos de la liquidación respecto del concursado persona física. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
1. Prohibiciones e incompatibilidades. Disolución de la comunidad
de gananciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
2. Derecho de alimentos durante la liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . 157
3. Extinción de las deudas no satisfechas (discharge o fresh start). . 168
3.1. Planteamiento general. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
3.2. Requisitos para la exoneración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
3.3. Aspectos problemáticos no tratados por la norma. . . . 179
3.4. Valoración general de la nueva regulación. . . . . . . . . . . 181
LA SITUACIÓN DE LA SOCIEDAD CONCURSADA DURANTE
LA FASE DE LIQUIDACIÓN: DISOLUCIÓN Y CESE DE LOS
ADMINISTRADORES O LIQUIDADORES SOCIETARIOS. . . . . . 183
ANTONIO RONCERO
I. Planteamiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
II. Liquidación concursal frente a liquidación societaria. . . . . . . 185
III. Efectos de la apertura de la liquidación sobre la sociedad
concursada. Aspectos societarios y concursales. . . . . . . . . . . . . 193
1. La apertura de la fase de liquidación como causa de disolución
de la sociedad concursada cuya disolución no haya sido acordada
previamente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
1.1. Disolución de la sociedad con carácter previo a la
apertura de la fase de liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
1.2. Disolución como consecuencia de la apertura de la
fase de liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
2. El cese de los administradores (o liquidadores) societarios. . . . . . 209
2.1. La administración societaria durante el proceso concursal
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
2.2. Cese de los administradores (o liquidadores) societarios
y sustitución por la administración concursal. . . . 213
IV. Bibliografía. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
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ÍNDICE GENERAL
15
3
LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES COMO ADMINISTRADORES
SOCIALES EN LA FASE DE LIQUIDACIÓN. . . . . . . . 227
RAFAEL LARA
I. Nota introductoria: la causa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
1. La sustitución de los administradores sociales por la administración
concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
2. El supuesto de la reposición de la administración concursal en
caso de convenio previo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
II. La administración concursal en la fase de liquidación. . . . . . . 232
1. La composición del órgano: administrador único y administradores
plurales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232
2. El régimen de actuación de la administración concursal . . . . . . . 234
3. Las funciones de la administración concursal en la fase de liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
4. El estatuto jurídico especial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
4.1. La prohibición de adquirir bienes y derechos de la
masa activa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
4.1. La retribución. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
5. Los conflictos de competencias con la junta general de socios. . . . 241
6. El auxiliar delegado en la fase de liquidación . . . . . . . . . . . . . . . . 243
4
EL VENCIMIENTO ANTICIPADO Y LA CONVERSIÓN EN DINERO
COMO EFECTOS DE LA APERTURA DE LA LIQUIDACIÓN
SOBRE LOS CRÉDITOS CONCURSALES. . . . . . . . . . . . . . . . 245
ANDRÉS GUTIÉRREZ GILSANZ
I. Preliminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
II. El vencimiento anticipado de los créditos concursales aplazados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
1. Introducción. Antecedentes. Fundamento.. . . . . . . . . . . . . . . . . . 246
2. Ámbito objetivo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
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16
LA LIQUIDACIÓN DE LA MASA ACTIVA
2.1. Origen del plazo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250
2.2. Créditos con privilegio especial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
2.3. Créditos condicionales, futuros y no pecuniarios. . . . . 254
3. Extensión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
3.1. Deudores solidarios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
3.2. Fianza. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
III. Conversión en dinero de créditos no pecuniarios. . . . . . . . . . . 261
1. Introducción. Antecedentes. Fundamento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
2. Ámbito objetivo. Prestaciones de no hacer y personalísimas. . . . . 263
3. Referencia temporal para la conversión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 266
5
LA SUBSISTENCIA DE LOS DEMÁS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN
DE CONCURSO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
ALFONSO MUÑOZ PAREDES
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
II. El levantamiento de cargas no reales en sede de liquidación. 270
III. Subsistencia en la fase de liquidación de las limitaciones el
ejercicio o prosecución de acciones de responsabilidad societaria
contra los administradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
6
LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL EN LA LIQUIDACIÓN
DE LA MASA ACTIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
FELIPE PALAU RAMÍREZ
I. Planteamiento: intereses en presencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
II. La transmisión de los derechos de propiedad industrial en el
concurso de su titular. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
1. La regla general de la transmisibilidad de los derechos de propiedad
industrial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294
2. La cotitularidad de los derechos de propiedad industrial y otras
cuestiones de interés . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298
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ÍNDICE GENERAL
17
3. Supuestos de ejecución separada sobre el derecho de propiedad industrial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
III. La posición del licenciatario en la transmisión de los derechos
objeto de licencia en la fase de liquidación del concurso
del licenciante. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 300
IV. El concurso de licenciatario. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
7
LOS ASPECTOS PROCESALES DE LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
309
CARMEN SENÉS
I. Delimitación temática. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
II. La capacidad procesal del concursado persona jurídica tras la
apertura de la fase de liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
III. Poderes del juez y cargas procesales respecto del plan de liquidación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
IV. La reproducción de las cuestiones controvertidas en incidentes
promovidos en la fase común mediante "apelación más
próxima". . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
V. Especialidades del procedimiento abreviado en caso de solicitud
de concurso con presentación de plan de liquidación. . 327
VI. La enajenación concursal de bienes y derechos litigiosos. . . . 329
8
INCUMPLIMIENTO DEL CONVENIO CON MODIFICACIÓN
ESTRUCTURAL. ¿APERTURA DE LA LIQUIDACIÓN?. . . . . . . . . . 331
FEDRA VALENCIA
I. Las modificaciones estructurales como contenido del convenio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
II. Eficacia del convenio e incumplimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335
III. Análisis de supuestos concretos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336
1. Convenios cumplidos al ejecutarse la modificación estructural . . 336
2. Pero si la modificación estructural supone la desaparición de la
persona jurídica … . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 338
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9
LA SEPARACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES
POR PROLONGACIÓN INDEBIDA DE LA LIQUIDACIÓN. 345
JOSÉ LUIS GARCÍA-PITA
I. La tutela judicial efectiva y la duración de la fase de liquidación
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345
1. Duración de la Liquidación y dilación indebida . . . . . . . . . . . . . . 345
2. Factores que concurren en el carácter indebido de la dilación: ¿ilícito
-subjetivo- o pura situación objetiva de dilación?. . . . . . . . . 353
II