La mediación en asuntos civiles y mercantiles . La transposición de la Directiva 2008/52 en Francia y en España

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Teresa Hualde Manso

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ISBN: 9788490201381
EAN: 9788490201381
Editorial: La Ley
Fecha de la edición: 18/02/2013
Nº Pág.: 560

Materias:

Derecho / Civil / PROCEDIMIENTO CIVIL Y FORMULARIOS
Derecho / Procesal / PROCESO CIVIL

Los autores de los trabajos que se publican en esta obra pertenecen al Grupo ESECO (Grupo de Estudio sobre la solución extrajudicial de conflictos transfronterizos en el ámbito civil y mercantil) del que forman parte investigadores de Universidades españolas y francesas. El grupo ha contado con la financiación de la Comunidad de Trabajo de los Pirineos.

A raíz de la colaboración en la investigación sobre resolución alternativa en los conflictos transfronterizos, los miembros de ESECO han elaborado trabajos de investigación de diversa índole que versan en esta ocasión más concretamente sobre la mediación en cuestiones civiles y mercantiles.

La reciente transposición en los países de la Unión Europea de la Directiva 2008/52 ha propiciado que los miembros de la red efectúen una labor comparativa acerca del modo en que esa transposición se ha producido en España y en Francia. En los trabajos que se incluyen en esta obra, se aborda ese objetivo desde distintos puntos de vista. Algunos de los trabajos abordan la cuestión desde una perspectiva generalista y sistemática; otros se detienen en el análisis de cuestiones puntuales de la regulación nacional en comparación con la del vecino país; otros, en fin,... centran su atención en problemas específicos de la regulación nacional a examen.

No cabe duda de la existencia de un movimiento social y legal favorecedor de los modos alternativos de solventar litigios; de manera más reciente e intensa, de la mediación. Es de apreciar igualmente la aceleración considerable en los últimos años de su implantación, desbordando además sobradamente los campos tradicionales que le han sido propios mediación familiar. Junto a la regulación general de la mediación civil y mercantil, se va produciendo en ambos países un fenómeno paralelo del recurso a la mediación en sectores económicos variados y en determinados tipos de conflictos.

Con este trabajo conjunto se ofrece una perspectiva inicial de arranque y comparativa de la mediación. Sólo el paso de algunos años nos mostrará cuál ha sido su devenir, sus flaquezas y sus fortalezas.

ÍNDICE SISTEMÁTICO
RELACIÓN DE AUTORES ................................................................. 19
ABREVIATURAS ................................................................................ 21
PRÓLOGO ........................................................................................ 25
PARTE PRIMERA
LA MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES EN EL
DERECHO ESPAÑOL ........................................................................ 29
I. VALORACIÓN CRÍTICA DE LA DIRECTIVA 2008/52/CE SOBRE
CIERTOS ASPECTOS DE LA MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES
Y MERCANTILES Y DE SU TRASPOSICIÓN EN ALGUNOS
ORDENAMIENTOS JURÍDICOS EUROPEOS. JUAN PABLO CORREA
DELCASSO ............................................................................................ 31
I. INTRODUCCIÓN .................................................................... 33
II. PREVISIONES CONTENIDAS EN LA DIRECTIVA 2008/52/CE:
VALORACIÓN CRÍTICA DE LAS MISMAS Y TRASPOSICIÓN
QUE DE ESTA ÚLTIMA SE HA EFECTUADO EN ALGUNOS
ORDENAMIENTOS JURÍDICOS EUROPEOS ........................... 35
III. CONCLUSIÓN ........................................................................ 57
II. LA TRANSPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA 2008/52/CE, DE 21 DE
MAYO DE 2008, SOBRE CIERTOS ASPECTOS DE LA MEDIACIÓN
EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES EN ESPAÑA. ARÁNZAZU PÉREZ
MORIONES ........................................................................................... 61
Índice sistemático
8 © LA LEY
I. INTRODUCCIÓN .................................................................... 63
II. LA TRANSPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA 2008/52/CE EN ESPAÑA.......................................................................................
69
1. Planteamiento..................................................................... 69
2. La Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles
y mercantiles ................................................................. 72
III. LAS PREVISIONES DE LA DIRECTIVA 2008/52/CE Y SU REFLEJO
EN LA LEY 5/2012, DE 6 DE JULIO, DE MEDIACIÓN EN
ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES ....................................... 76
1. Finalidad ............................................................................ 76
2. Ámbito de aplicación ......................................................... 78
3. Definiciones ....................................................................... 83
3.1. Mediación ................................................................. 83
3.2. Mediador .................................................................. 86
4. Calidad de la mediación ..................................................... 87
4.1. Planteamiento ........................................................... 87
4.2. Los principios informadores de la mediación ............ 89
4.2.1. Voluntariedad .............................................. 89
4.2.2. Igualdad de las partes e imparcialidad de los
mediadores .................................................. 94
4.2.3. Neutralidad .................................................. 96
4.2.4. Confidencialidad ......................................... 97
4.3. Formación de los mediadores .................................... 100
4.4. Códigos de conducta ................................................. 106
5. Carácter ejecutivo de los acuerdos resultantes de la mediación
............................................................................... 109
6. Efectos de la mediación sobre caducidad y prescripción .... 114
7. Otras cuestiones previstas en la Directiva ........................... 116
IV. BIBLIOGRAFÍA ........................................................................ 117
III. LOS PRINCIPIOS DE LA MEDIACIÓN. RAQUEL LUQUIN
BERGARECHE ......................................................................................... 121
Índice sistemático
© LA LEY 9
I. INTRODUCCIÓN. LA MEDIACIÓN COMO METODOLOGÍA
DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS JURÍDICO-PRIVADOS.... 123
II. PRINCIPIOS RECTORES DE LA MEDIACIÓN EN LA LEY 5/2012,
DE 6 DE JULIO, DE MEDIACIÓN CIVIL Y MERCANTIL ........... 131
1. Principios de la metodología mediadora ............................. 131
1.1. Cooperatividad versus adversarialidad ...................... 131
1.2. Autocomposición versus heterocomposición: la asunción
de la propia responsabilidad en la génesis del
conflicto y en su solución .......................................... 132
1.3. Voluntariedad ........................................................... 136
1.4. Libre disposición del objeto por las partes: conflictos
susceptibles de mediación ......................................... 140
1.5. Neutralidad e imparcialidad del mediador ................ 142
1.6. Confidencialidad de la mediación ............................. 147
1.7. Profesionalidad del mediador .................................... 149
2. Principios del procedimiento de mediación ........................ 152
III. BIBLIOGRAFÍA ........................................................................ 153
IV. LA FIGURA DEL MEDIADOR: HERRAMIENTA PARA
GARANTIZAR LA CALIDAD EN LA IMPLEMENTACIÓN DE LA
NORMATIVA EUROPEA SOBRE MEDIACIÓN. M.ª TERESA DUPLÁ
MARÍN y SANDRA ENZLER FANDOS ............................................................ 157
I. BREVE INTRODUCCIÓN ......................................................... 159
II. DIFICULTADES EN LA CONVERGENCIA DE LAS NORMATIVAS
EUROPEAS EN MATERIA DE MEDIACIÓN: LOS PRINCIPIOS
DE LA MEDIACIÓN Y EL ROL DEL MEDIADOR ............. 162
III. TRASPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA A NUESTRO ORDENAMIENTO
JURÍDICO ................................................................. 164
IV. LA FIGURA DEL MEDIADOR .................................................. 166
1. Precedentes europeos ......................................................... 166
2. La actual Ley 5/ 2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos
civiles y mercantiles ...................................................... 171
2.1. Formación y requisitos para poder ejercer como mediador
....................................................................... 171
2.2. Intervención del mediador. Relación con las partes
...................................................................... 176
Índice sistemático
10 © LA LEY
2.3. Responsabilidad del mediador .................................. 180
2.4. Retribución del mediador .......................................... 181
2.5. Causas de abstención y recusación ........................... 184
V. A MODO DE CONCLUSIONES ............................................... 186
V. EL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN: TRANSPOSICIÓN DE LA
DIRECTIVA 2008/52/CE POR LA LEY 5/2012 DE 6 DE JULIO, DE
MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES. MARÍA ROSA
GUTIÉRREZ SANZ .................................................................................... 189
I. INTRODUCCIÓN ................................................................... 191
II. EL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN .................................... 195
1. Procedimiento de mediación convencional y procedimiento
de mediación telemático ................................................ 195
2. El inicio del procedimiento de mediación........................... 197
2.1. Quién puede solicitar el inicio .................................. 197
2.2. Contenido y forma de la solicitud de inicio .............. 200
3.3. El compromiso de someter a mediación las controversias
surgidas o que puedan surgir: la cuestión declinatoria
.......................................................................... 203
2.4. Efectos del pacto de mediación en el ámbito del concurso
de acreedores .................................................. 214
3. La sesión informativa ......................................................... 215
4. La sesión constitutiva ......................................................... 218
4.1. El contrato de mediación: su contenido ..................... 218
4.2. Acta de la sesión constitutiva .................................... 222
5. Desarrollo de las actuaciones de mediación ...................... 223
III. TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO .................................. 232
1. El procedimiento concluye con un acuerdo ........................ 232
2. El procedimiento concluye sin acuerdo ............................. 234
2.1. Por la voluntad de todas o alguna de las partes ......... 234
2.2. Por determinación del mediador ............................... 235
2.3. Por transcurso del plazo acordado ............................ 236
2.4. Por otra causa ........................................................... 236
Índice sistemático
© LA LEY 11
IV. TRATAMIENTO DE LA DOCUMENTACIÓN UTILIZADA EN
EL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN .................................... 236
VI. LA RELACIÓN Y AFECTACIÓN DE LA LEY 5/2012 DE
MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES EN EL
PROCESO JURISDICCIONAL CIVIL. MANUEL RICHARD GONZÁLEZ ........ 239
I. INTRODUCCIÓN .................................................................... 241
II. ORIGEN, FUNDAMENTO Y FINALIDAD DE LOS SISTEMAS
ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS ...... 244
III. NATURALEZA Y CARACTERÍSTICAS DE LA MEDIACIÓN Y LA
CONCILIACIÓN COMO PROCEDIMIENTOS ALTERNATIVOS
DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS........................................ 251
IV. PRINCIPIOS Y REGLAS PROCESALES CONTENIDOS EN LA
DIRECTIVA 2008/52 RELACIONADOS CON EL PROCESO JURISDICCIONAL
........................................................................ 256
V. PRINCIPIOS Y REGLAS PROCESALES CONTENIDOS EN LA
LEY 5/2012 DE MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES ............... 258
VI. ANÁLISIS CONCRETO DE LA AFECTACIÓN DE LA LEY 5/2012
DE MEDIACIÓN EN EL PROCESO JURISDICCIONAL.............. 263
1. Introducción ...................................................................... 263
2. Efectos de la mediación sobre los plazos de prescripción y
caducidad........................................................................... 263
3. Efectos del acuerdo o pacto de sometimiento a mediación
sobre un eventual proceso civil .......................................... 264
4. La mediación como acto previo al proceso judicial ............ 266
5. Incidencia de la mediación durante el procedimiento judicial
sobre el mismo objeto .................................................. 268
6. Ejecución forzosa de los acuerdos de mediación ................ 273
VII. INFLUENCIA DE LA MEDIACIÓN EN LOS PLAZOS DE
PRESCRIPCIÓN Y DE CADUCIDAD. TERESA HUALDE MANSO ............... 277
I. INTRODUCCIÓN .................................................................... 279
II. MEDIACIÓN Y PLAZOS EN LA DIRECTIVA 2008/52 ............... 280
1. La finalidad del artículo 8 de la Directiva ........................... 280
2. Libertad del mecanismo concreto a utilizar por los ordenamientos
nacionales ............................................................. 282
3. Mediación intrajudicial y extrajudicial................................ 284
4. El elemento intencional en la utilización de la mediación .. 285
Índice sistemático
12 © LA LEY
5. Quedan a salvo los plazos de prescripción y caducidad establecidos
en acuerdos interestatales .................................. 286
III. SU PLASMACIÓN EN ALGUNOS PAÍSES DE LA UNIÓN ........ 288
IV. LA MEDIACIÓN COMO FACTOR DE SUSPENSIÓN DE PLAZOS
EN LA LEY ESPAÑOLA 5/2012, DE 6 DE JULIO, DE MEDIACIÓN
EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES ................. 291
1. La opción por la suspensión en la Ley y en los trabajos legislativos
anteriores................................................................. 291
2. La suspensión de la prescripción y de la caducidad ............ 294
2.1. Prescripción y caducidad .......................................... 294
2.2. Interrupción de la prescripción y de la caducidad ..... 295
2.3. La suspensión del plazo de la prescripción y de caducidad
......................................................................... 296
3. La aplicación indistinta de la suspensión a prescripción y
caducidad........................................................................... 301
4. El momento de inicio de la suspensión de los plazos ......... 302
5. La reanudación del cómputo de los plazos ......................... 305
6. Duración o mantenimiento de la suspensión ...................... 309
VI. LA SUSPENSIÓN DEL PROCESO JUDICIAL EN CURSO POR
EL INICIO DE UNA MEDIACIÓN ............................................ 313
VI. LA INCIDENCIA DE LA MEDIACIÓN EN EL PROCEDIMIENTO
ARBITRAL ................................................................................ 315
VIII. LA EJECUCIÓN DEL ACUERDO OBTENIDO EN MEDIACIÓN.
IÑAKI RIAÑO BRUN ................................................................................ 317
I. INTRODUCCIÓN .................................................................... 319
II. LA DIRECTIVA 2008/52/CE, DE 21 DE MAYO DE 2008, SOBRE
CIERTOS ASPECTOS DE MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES
Y MERCANTILES ...................................................................... 322
1. Antecedentes de la norma: el Libro Verde sobre las modalidades
alternativas de solución de conflictos en el ámbito del
derecho civil y mercantil .................................................... 322
2. La Directiva de Mediación 2008/52/CE y su contenido sobre
la eficacia ejecutiva del acuerdo de mediación ............ 325
3. Propuesta de Directiva relativa a la resolución alternativa
de litigios en materia de consumo y propuesta de ReglaÍndice
sistemático
© LA LEY 13
mento sobre la resolución de litigios en línea en materia
de consumo ..................................................................... 327
III. TRASPOSICIÓN DE LA DIRECTIVA 2008/52/CE AL DERECHO
ESPAÑOL ................................................................................. 328
1. Proyecto de Ley de Mediación en asuntos civiles y mercantiles
de 2011 ....................................................................... 329
2. Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y
mercantiles: modificación de la normativa procesal aplicable
en materia de ejecución................................................ 331
2.1. El acuerdo obtenido en el marco de la mediación y su
consideración como título ejecutivo .......................... 331
2.2. La intervención de abogado y procurador en la ejecución
del acuerdo obtenido en mediación .................. 337
IV. PROBLEMÁTICA REFERIDA A LA EJECUCIÓN DE ACUERDOS
OBTENIDOS EN EL MARCO DE UNA MEDIACIÓN TRANSFRONTERIZA
........................................................................... 344
1. La ejecución de los acuerdos de mediación transfronterizos
en la Ley 5/2012 ................................................................. 344
2. Ámbito internacional: la Comisión de las Naciones Unidas
para la Unificación del Derecho Mercantil Internacional .... 346
V. BIBLIOGRAFÍA ..............................................