La protección del comprador en la adquisición de empresa

ABREVIATURAS .

PRÓLOGO .

PREFACIO .

INTRODUCCIÓN .

CAPÍTULO I
EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA DE EMPRESA

I. CONSIDERACIONES GENERALES .
II. NATURALEZA JURÍDICA DEL NEGOCIO .
1. Forma transmisiva .
A. Como compraventa .
a. Asset deal .
b. Share deal .
c. En caso de sociedad en formación o devenida irregular .
B. Como modificaciones estructurales .
a. Fusión .
b. Cesión global de activo y pasivo .
2. Derecho aplicable .
A. En Derecho español: el art. 2 CdC .
a. Las disposiciones del Código de Comercio .
b. ¿Los usos del comercio? .
c. El Derecho común .
B. En Derecho alemán .
a. La empresa como objeto de estudio jurídico-mercantil y el ? 453.1 BGB .
b. La Due Diligence como Verkehrssitte .
III. EL OBJETO DE TRANSMISIÓN .
1. El balance .
A. El activo .
a. El inmovilizado .
i. Inmaterial .
a.???Patentes, marcas y know-how .
b.???El fondo de comercio .
ii. Material .
iii. Inversiones mobiliarias e inmobiliarias .
b. Las mercaderías .
c. Los clientes y deudores .
i. Distinción entre ambas figuras: el art. 1281 CC .
ii. La cesión de créditos: el art. 347 CdC .
d. La tesorería .
B. El pasivo: las deudas y los proveedores .
C. El neto .
a. El capital y las reservas .
b. Las pérdidas y ganancias: amortizaciones y provisiones .
2. La organización .
3. Los contratos .
A. Instantáneos .
B. De tracto sucesivo .
4. La clientela y el aviamiento .
5. La fuerza de trabajo .
IV. RECAPITULACIÓN Y PLANTEAMIENTOS DE FUTURO .

CAPÍTULO II
LOS REMEDIOS TRADICIONALES ANTE LA
INADECUACIÓN DEL OBJETO

I. CUESTIONES PRELIMINARES .
II. EL SANEAMIENTO POR EVICCIÓN .
1. Aspectos de su regulación .
A. En general .
B. En relación con la compraventa de empresa .
a. El mayor valor de la empresa como cosa eviccionada .
b. Los pactos sobre la evicción .
c. La evicción parcial .
2. El art. 1532 CC: Interpretación funcional del criterio de la «mayor parte» .
3. Improbabilidad real y presencia contractual .
A. Prohibiciones de disponer .
B. ¿Fundamento de la prohibición de competencia? .
C. Distinción de figuras afines. Licitud de la venta de cosa ajena .
III. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS .
1. Los vicios jurídicos: distinción entre el art. 1483 CC y el ? 435 BGB .
2. Los vicios físicos: comparativa entre el art. 1484 CC y el ? 434 BGB .
A. El necesario carácter oculto .
a. La parte adquirente como perito .
b. La concurrencia de un proceso de Due Diligence .
B. El requisito de la preexistencia .
C. La gravedad del vicio .
a. En concurrencia de pacto o indicaciones contractuales .
b. En relación con el uso al que se destina .
3. Estipulación contraria en las Manifestaciones y Garantías al amparo del art. 1485 CC .
4. La concurrencia de dolo .
IV. EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL .
1. Del comprador .
2. Del vendedor .
A. En general .
B. ¿Por entrega de aliud pro alio? .
a. El problema del plazo del art. 1490 CC: ¿la búsqueda de justicia material? .
b. Consideración respecto de la calidad de la cosa .
c. Consideración respecto de los riesgos del negocio .
d. Consideración respecto de la naturaleza de la patología .
e. Cuestión práctica: la dificultad e inoperancia de la reversión .
3. El ámbito de la indemnización .
A. Interés contractual negativo y positivo: el lucro cesante .
B. El daño moral .
a. La interpretación conjunta de los arts. 1106 y 1107 CC .
b. El carácter restrictivo del ? 253 BGB .
V. LA CULPA IN CONTRAHENDO .
1. Naturaleza jurídica .
A. Las implicaciones para la compraventa de empresa .
a. El plazo de prescripción .
b. La carga de la prueba .
c. La cuantía de indemnización .
B. En Derecho alemán .
a. La configuración de Rudolf v. Jhering .
b. Evolución de la jurisprudencia alemana con anterioridad a la Reforma del D. de Obligaciones de 2002: el carácter estricto del ilícito civil del ? 823 BGB .
c. El nuevo ? 311 BGB .
C. En Derecho español .
a. La opinión doctrinal mayoritaria .
b. Revisión crítica de la naturaleza jurídica .
i. Comparativa entre el art. 1258 CC y el ? 242 BGB .
ii. Reconsideración de la cláusula quod nullum est, nullum effectum producit .
iii. Los plazos de ejercicio .
?iv. La extensión analógica a partir de determinados preceptos .
2. Obligaciones cuyo incumplimiento da lugar a culpa in contrahendo .
3. Compatibilidad de la culpa in contrahendo con otros remedios .
VI. LA ANULABILIDAD POR VICIO DEL CONSENTIMIENTO .
1. La anulabilidad por dolo .
A. Beneficio del uso: criterios subjetivo y objetivo .
B. Gravedad .
C. No uso por la parte que lo sufre .
2. La anulabilidad por error .
A. La esencialidad .
a. En atención al valor económico .
b. En atención a la funcionalidad en la empresa .
B. La excusabilidad .
a. El carácter de perito de la adquirente .
b. El criterio de la confianza .
C. La reticencia informativa: La fina línea divisoria entre el dolo y el error .
D. Consideración en Derecho alemán: los ?? 119 y 122 BGB .
3. Distinción de la nulidad, improbabilidad de acontecimiento .
VII. CRITERIOS HERMENÉUTICOS COMUNES DE ÍNDOLE ECONÓMICA .
1. Perspectiva general: los costes de transacción .
A. El criterio del coste de soportar el riesgo. Especial referencia a la asimetría de los costes de adquirir la información .
B. El criterio de la información como bien intangible .
C. La llamada safety information .
2. En el contrato de compraventa de empresa: ¿Un camino intermedio entre el caveat emptor y la duty to disclose? .
A. El conocimiento y la diligencia de las partes .
a. La utilización de asesoría .
b. La habitualidad en la actividad .
c. Los Private Equity Funds .
B. El tamaño .
a. De las partes contratantes .
b. De la empresa adquirida .
C. Filling gaps: La Due Diligence .
VIII. RECAPITULACIÓN Y REFLEXIONES RESPECTO DE LA INTERRELACIÓN DE REMEDIOS .

CAPÍTULO III
LAS MODERNAS TÉCNICAS CONTRACTUALES PARA
LA PREVENCIÓN DE LA INADECUACIÓN DEL OBJETO

I. PLANTEAMIENTO .
II. LA DUE DILIGENCE .
1. Pasado, presente y futuro .
2. Tipos de Due Diligence .
A. Financiera .
B. Legal .
C. Fiscal .
D. Comercial .
E. Medioambiental .
F. Otros tipos .
3. Proceso de Due Diligence .
A. Letter of intent: ¿Precontrato? .
B. Due Diligence propiamente dicha .
C. Closing .
4. Sectores a auditar en la Financial, Legal y Tax Due Diligence .
A. Derecho Mercantil .
a. Derecho Societario .
b. Derecho Contractual .
B. Derecho Fiscal .
C. Estados Contables .
D. Derecho Laboral .
E. Derecho Procesal .
F. Derecho Administrativo .
G. Derecho Internacional Privado .
H. Derecho de la Competencia .
5. Funcionalidad de la Due Diligence .
A. Para el comprador .
a. Determinación del precio .
b. Estándar de garantía .
c. Prueba en juicio .
B. Para el vendedor .
a. Diferenciación entre la Vendor y la Buyer Due Diligence .
b. Información .
c. Mejor capacidad de negociación .
d. Especial referencia a los Private Equity Funds y a sus implicaciones .
III. LAS MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS .
1. Cláusulas absolutas .
2. Cláusulas relativas .
A. Contenido .
B. Límites .
a. Temporal .
b. Cuantitativo .
IV. COMPATIBILIDAD ENTRE DUE DILIGENCE Y MANIFESTACIONES Y GARANTÍAS .
V. PROTECCIÓN FRENTE A CONTINGENCIAS EXTERNAS: LAS CLÁUSULAS MAC .
VI. RECAPITULACIÓN Y CONSIDERACIONES FINALES .

CONCLUSIONES

I. SOBRE EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA DE EMPRESA .
II. SOBRE LOS REMEDIOS TRADICIONALES ANTE LA INADECUACIÓN DEL OBJETO .
III. SOBRE LAS MODERNAS PRÁCTICAS CONTRACTUALES EN LA COMPRAVENTA DE EMPRESA .

BIBLIOGRAFÍA .

JURISPRUDENCIA