La Reestructuración Empresarial y las modificaciones estructurales de las Sociedades Mercantiles

Presentación

Capítulo I
INTRODUCCIÓN GENERAL. LA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
Rafael Ansón Peironcely y Víctor Manuel Garrido de Palma

De qué vamos a tratar: Las Modificaciones Estructurales. La Ley de Sociedades de Capital
I. Los caracteres definidores de la Modificación Estructural
1. Las modificaciones del contrato de sociedad
2. Las modificaciones de los estatutos
3. Las modificaciones estructurales: caracteres definidores, requisitos y pro­ce­dimiento
3.1. Alteración en la estructura social
3.2. Con finalidad de reestructuración empresarial
3.3. ¿Cambio en la titularidad patrimonial?
3.4. La sucesión a título universal
3.5. Procedimiento específico. Sus caracteres generales
II. ¿Numerus clausus de Modificaciones Estructurales?
III. La Ley de ME ante la realidad. El Código Conthe. El Informe Aldama
Introducción. Transcripción de concretos puntos del Informe: Competencias de la Junta
1. La necesaria delimitación de competencias entre la Junta general y el Órgano de Administración
1.1. El supuesto de hecho de la Resolución de 25 abril 1997
1.2. La Sentencia del Tribunal Supremo de 17 abril 2008
1.3. Rebobinando otra sentencia del Supremo
2. Operaciones societarias con efecto equivalente al de la liquidación de la sociedad
3. Avance de un problema: Segregación y Aportación de activos empre­sariales
Epílogo. Los toques de atención: Conthe y Aldama
IV. Las modificaciones estructurales heterogéneas. Referencia a las Cajas de Ahorros
V. La Directiva 2009/109/CE. Una próxima modificación de la Ley
VI. Avance fiscal. Se necesita una mayor coherencia

Bibliografía específica (a cargo de V. M. Garrido de Palma)

Capítulo II
TRANSFORMACIÓN
Víctor Manuel Garrido de Palma

Introducción. El Preámbulo de la Ley
1. Concepto y Caracteres de la modificación estructural en estudio
2. Ampliación del perímetro de las transformaciones
3. Algunos supuestos en que es o no posible la transformación
Transformación de Sociedad Civil en Sociedad Mercantil ¿Y al revés?
1. La posibilidad reconocida por la Ley
2. El caso inverso: el silencio legal
3. ¿Y en sociedad civil profesional?
Transformación y Sociedad Limitada Nueva Empresa
Transformación de Sociedad Cooperativa y Sociedad Cooperativa Europea (SCE).Puntualizaciones al precepto legal
1. Sociedad Cooperativa y otros tipos sociales
2. Sociedad Cooperativa y Sociedad Cooperativa Europea

EL PROCEDIMIENTO DE TRANSFORMACIÓN

Introducción
I. Fase previa
1. Información a los socios. El artículo 9 de la Ley
1.1. El Informe de los administradores
1.2. El Balance. Requisitos y finalidad
1.3. El punto 4º del artículo 9.1. Problemática
1.4. Caso de Junta Universal y unanimidad
1.5. Caso de transformación en Sociedad Anónima o en Sociedad Comanditaria por Acciones
2. Requisitos específicos si una Sociedad Anónima se transforma en otro tipo o forma social: los artículos 11.2 y 13
II. Fase decisoria: el acuerdo de transformación
1. El artículo 8 de la Ley: Juicio crítico
2. Requisitos y formalidades: la remisión del art. 10.1
2.1. Si se trata de Sociedad Anónima
2.2. Sociedad Comanditaria por Acciones
2.3. Transformación de Sociedad de Responsabilidad Limitada
2.4. Sociedad Colectiva o Comanditaria simple
3. Contenido del Acuerdo de transformación
3.1. El artículo 10.2. Su necesario complemento
3.2. Estructura, régimen de organización y funcionamiento del nuevo tipo social
3.3. Las menciones exigidas para la constitución de la sociedad cuyo tipo se adopte. Interpretación y alcance
3.4. ¿Cabe modificar sustancialmente el proyecto de escritura o estatutos puesto a disposición de los socios?
4. Modificaciones adicionales a la transformación
4.1. Incorporación de nuevos socios
4.2. Otras modificaciones. No confusión con la transformación
5. Publicación del acuerdo de transformación: el artículo 14
5.1. BORME y diario de gran circulación. Error de dicción
5.2. Medio sustitutorio: el artículo 14.2
6. El derecho de separación de los socios del artículo 15
6.1. El derecho de separación en sentido estricto: apartado 1
6.2. El derecho de adhesión al acuerdo del apartado 2
7. El derecho de oposición de los titulares de derechos especiales
III. La escritura pública y la inscripción en el registro mercantil
1. La escritura pública de transformación
1.1. Contenido de la escritura de transformación
1.2. Informe de los expertos independientes en su caso
1.3. ¿El Balance de transformación?
2. La Inscripción en el Registro Mercantil. El artículo 79
2.1. Carácter necesario de la misma para la eficacia de la transfor­ma­ción
2.2. El transcurso de un año sin inscribir la transformación
2.3. La publicación en el BORME. Alcance de la misma
2.4. ¿Y frente a los terceros de buena fe?
3. Una vez inscrita, podrá ser Impugnada la transformación en el plazo de tres meses. El Artículo 20 de la Ley
3.1. Plazo de caducidad
3.2. El dies a quo. Precisiones al respecto
3.3. No es éste el sistema legal de las demás modificaciones estructurales. Remisión

Efectos de la transformación

Introducción
I. Efectos de la transformación sobre los socios
1. Inalterabilidad de su participación social: el art. 12.1
2. Sus obligaciones: subsistencia de las obligaciones de los socios. El artículo 11 de la Ley
3. Responsabilidad de los socios por las deudas sociales anteriores a la transformación. El artículo 21 de la Ley
II. Efectos de la transformación sobre la sociedad
1. La llamada «fundación retardada» del artículo 72 de la Ley de Sociedades de Capital
2. Continuidad de las relaciones laborales. El Estatuto de los Trabajadores
3. Sociedad que se transforma y Arrendamiento para uso distinto del de vivienda: el artículo 32.3 de la Ley de Arrendamientos Urbanos

FÓRMULAS NOTARIALES

Transformación de Sociedad Anónima en Limitada
Transformación de Sociedad Limitada en Anónima
Transformación de Sociedad Limitada en Sociedad Profesional
Estatutos de Sociedad Profesional
Transformación de Sociedad Colectiva en Anónima
Transformación de Sociedad Colectiva en Sociedad Limitada
Transformación de Sociedad Civil en Limitada
Escritura de Transformación de Cooperativa

Bibliografía específica

Capítulo III
FUSIÓN
Víctor Manuel Garrido de Palma

Introducción. El Preámbulo de la Ley
I. El concepto de fusión
II. Caracteres configuradores
1. Sociedades mercantiles
2. Inscritas en el Registro Mercantil
3. Integración en una única sociedad, la resultante de la fusión
4. Transmisión patrimonial en bloque, por sucesión universal
5. Integración de los socios de las sociedades extinguidas en la sociedad resultante de la fusión. El supuesto del artículo 53
6. Fusión de sociedades en liquidación
7. Fusión de sociedades mercantiles y concurso de acreedores

RÉGIMEN GENERAL. EL PROCEDIMIENTO DE FUSIÓN. SUS FASES

La fase previa. Tanteos. El posible Protocolo de fusión

Introducción
I. La valoración de las sociedades: valoración de los patrimonios
1. Lo que la Ley suministra al respecto
2. El logro de valoraciones ajustadas a la realidad patrimonial
3. Algunas reglas orientativas a considerar
II. La relación de cambio o tipo de canje. El quid pro quo
1. Su finalidad fundamental
2. Lo que dice la Ley
3. El necesario valor positivo
4. Compensación complementaria en dinero
5. Supuestos en que no existe relación de canje o es innecesario
III. El posible aumento de capital de la Sociedad Absorbente
1. Interrelación con el Balance de fusión
2. Los expertos independientes
3. Su encaje dentro de la Absorción
4. Los destinatarios del aumento de capital
5. La prima de fusión
6. Supuestos en que no es necesario aumento de capital
IV. El Balance de Fusión
1. Finalidad
2. Elaboración por los administradores
3. Cuál puede ser el balance de fusión
4. La puesta a disposición del mismo. Quiénes tienen derecho
5. Verificación y aprobación. El artículo 37
6. La impugnación del balance de fusión. El artículo 38

El Proyecto común de fusión, fase inicial para la Ley, del procedimiento de fusión
1. Documento que han de redactar y suscribir los administradores
2. Consecuencias para los administradores. El artículo 30.2
3. Caducidad
4. Finalidad. Naturaleza jurídica y consecuencias del mismo
5. Su contenido: menciones mínimas. Posible contenido adicional
6. Publicidad e Informes: el de los administradores y el de los expertos. Aspectos resaltables
6.1. Depósito en el Registro Mercantil
6.2. El B.O.R.M.E.
6.3. Comunicación, en su caso, a la Comisión Nacional del Mercado de Valores. Sociedades Anónimas cotizadas
6.4. El Informe de los administradores: artículo 33
6.5. El Informe de los expertos: artículo 34
6.6. El Informe del comité de empresa. El Estatuto de los Trabajadores

Fusión posterior a una adquisición de sociedad con endeudamiento de la ad­quirente. El artículo 35 de la Ley y la fusión apalancada
Introducción. Del otro lado del Atlántico nos llega
1. El supuesto de hecho. Exégesis legal
1.1. Adquisición del control
1.2. Interpretaciones posibles
1.3. Los tres años inmediatamente anteriores. ¿El dies a quo?
1.4. ¿Cuantía de la deuda? ¿Ha de estar pendiente de pago?
2. El refuerzo informativo que la Ley exige
3. Aprehender para aprender. Problemática
3.1. La ratio legis
3.2. ¿Quid iuris si existe asistencia financiera?
3.3. Delimitación, si es posible, de los supuestos de aplicación
Epílogo a este caso de alquimia societaria

Concentraciones económicas derivadas de operaciones de Fusión y de Escisión: la Comisión Nacional de la Competencia

La fase decisoria: el Acuerdo de Fusión por cada sociedad participante

I. Información previa. El artículo 39 de la Ley
II. Convocatoria de la Junta. Publicación o comunicación individual a los socios
III. El Acuerdo de Fusión “ajustándose estrictamente al Proyecto Común de Fusión”: el artículo 40.1
1. ¿En qué momento las sociedades quedan vinculadas?
2. Las sociedades, de común acuerdo, ¿pueden modificar el proyecto?
3. Quorum de constitución de la Junta y régimen de mayorías
4. El Acuerdo Unánime de Fusión. Proceso simplificado
Introducción
4.1. El artículo 42 de la Ley
4.2. La exégesis de la norma: interpretación finalista
4.3. La interrelación con el artículo 32. Problemática
Epílogo notarial-registral
IV. Publicación del acuerdo de Fusión. El artículo 43
V. Derechos de los socios y de los acreedores y obligacionistas: pendencia de la Fusión
1. El derecho de los socios ante la relación de canje
2. Derechos de los acreedores y los obligacionistas
3. ¿Y derecho de separación? Remisión a la Transformación

LA FASE DE EFICACIA DE LA FUSIÓN: EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PÚBLICA Y LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL

I. La Escritura Pública de fusión. El art. 45 de la Ley
1. ¿Es un formalismo o mero trámite otorgarla?
2. ¿Estamos ante una cadena de consentimientos?
3. El consentimiento contractual en la escritura pública
4. Alguna matización doctrinal: Sequeira Martín
5. Consideraciones personales ante los enfoques anteriores
II. El contenido esencial de la escritura de fusión
III. La Inscripción en el Registro Mercantil y la eficacia de la fusión

LA EFICACIA DE LA FUSIÓN. SU EJECUCIÓN

I. La extinción de las sociedades que se fusionan. La sociedad resultante de la fusión
1. Cuándo se produce. El art. 46 de la Ley
2. El acuerdo único de fusión, otorgado en la escritura pública, se inscribe en el Registro Mercantil
II. La transmisión de las relaciones jurídicas y de los patrimonios. Sucesión universal. Subrogación en derechos y obligaciones
Introducción
1. La successio in universum ius
2. ¿En qué momento se produce?
3. Alcance de la transmisión a título universal
3.1. Contratos pendientes de ejecución. El “intuitus personae”
3.2. Los poderes. Distintos supuestos a considerar
3.3. El usufructo constituido a favor de una sociedad que se extingue
4. Los efectos de la fusión sobre la responsabilidad de los socios
5. Los efectos propios de la sucesión de empresa y la fusión
6. El Arrendamiento para uso distinto de la vivienda y la fusión
7. ¿El art. 72 L.S.C. —fundación retardada— es aplicable a la fusión por creación con Sociedad Anónima resultante?
III. La integración de los socios de las sociedades extinguidas en la sociedad resultante de la fusión. Sus efectos
1. La continuidad en la participación y la igualdad de trato
2. El socio industrial. El art. 24.2 de la Ley
3. Los titulares de derechos especiales distintos de las acciones o de las participaciones. El artículo 41.2 de la Ley

FUSIONES ESPECIALESOPERACIÓN ASIMILADA A LA FUSIÓN

Introducción: recordando el Preámbulo de la Ley
I. Absorción de sociedad íntegramente participada (Grupo de Socieda­des)
1. La sociedad absorbente, titular directa: especialidades
2. La titularidad indirecta: supuesto de hecho y características
II. Absorción de sociedad participada directamente al menos en el noventa por ciento. l art. 50, otra novedad
III. La fusión de sociedades íntegramente participadas: el art. 52.1.1ª parte
1. Fusión horizontal o de hermanas
2. Íntegramente participadas de forma indirecta
IV. Fusión inversa o invertida: el art. 52.1.2ª parte
V. La operación asimilada a la fusión del art. 53

IMPUGNACIÓN DE LA FUSIÓN

Introducción: el criterio de la Ley. Razón del mismo
I. El artículo 47: su análisis y problemática
II. Juicio crítico de la regulación legal

FÓRMULAS NOTARIALES Y PROYECTO COMÚN DE FUSIÓN

Proyecto común de fusión por creación
Escritura de fusión por creación de nuestra sociedad
Proyecto común de absorción
Escritura de fusión por absorción de una o varias sociedades por otra ya existente
Fusión por absorción con aplicación del art. 42 LME
Convocatoria de junta general de S. Anónima
Acuerdo para dejar sin efecto el acuerdo de fusión
Proyecto de fusión de sociedad íntegramente participada
Escritura de absorción de sociedad íntegramente participada
Absorción de sociedad participada al 90% ó más
Absorción de sociedades con único socio
Transmisión de todo el patrimonio social a sociedad socia única

Bibliografía específica

Capítulo IV
FUSIÓN TRANSFRONTERIZA INTRACOMUNITARIA
Rafael Ansón Peironcely

I. Introducción
II. Concepto
1. El artículo 54.1 LME
2. Ausencia de normas sobre el criterio de conexión
3. Referencia al Espacio Económico Eur