La responsabilidad del administrador en las sociedades de capital

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Daniel Prades Cutillas

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ISBN: 9788490338452
EAN: 9788490338452
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 06/02/2014
Colección: Empresas
Nº Pág.: 372

Materias:

Derecho / Mercantil / SOCIEDADES MERCANTILES

Colección: Empresas

La búsqueda de! interés social por encima del conflicto con el interés propio, la diligencia exigible y la actuación honesta, leal y responsable, constituyen la médula misma que preside el comportamiento, conducta y decisiones de los administradores de sociedades de capital, ya sean individuales o colegiados. Cuando se transgreden los ámbitos de una diligente y exigible actuación, cuando se daña a otros, sean socios, terceros o acreedores, o la propia sociedad, surge la responsabilidad exigible.
Es necesaria la conciliación de los sistemas de responsabilidad que nuestro ordenamiento contiene y, en ciertos casos, contrapone erróneamente tanto en la norma como en la jurisprudencia, confundiendo y oscureciendo, la efectividad de su exigencia, real y objetiva, a los gestores. Se realiza aquí un análisis exhaustivo de la jurisprudencia del Tribunal Supremo a lo largo de los últimos cincuenta años, las ambivalencias, los movimientos pendulares, los cambios de criterio, zonas de penumbra, etc.
Urge una pronta, recta y segura unificación de criterios, de directrices y de soluciones. Replantear las deficiencias, analizar las carencias y reescribir un armónico y efectivo, coherente y racional sistema de exigencia legal de responsabilidad por la gestión social.

Índice

PRESENTACIÓN
1. OBJETO DE ESTUDIO 13
1.1. La exigencia de Responsabilidad 14
1.2. Al Administrador 15
1.3. En las Sociedades de Capital 18
1.4. Jurisprudencia del Tribunal Supremo 23

Capítulo I
PRESUPUESTOS OBJETIVOS

1. LA RESPONSABILIDAD DEL ADMINISTRADOR EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 25
1.1. La Responsabilidad, aproximación taxonómica 25
1.2. La Exigencia de Responsabilidad al Administrador 32
2. LA SOCIEDAD DE CAPITAL Y EL ADMINISTRADOR 39
2.1. La Empresa, algunas precisiones conceptuales 39
2.1.1. La naturaleza de la empresa 42
2.1.2. La relación Propiedad-Gestión 52
2.1.3. La empresa como organismo 58
2.2. Empresario y Sociedad Mercantil 65
2.3. Sociedades de capital y sociedades personalistas 69
2.4. Empresario y Administrador 71
2.4.1. El concepto de empresario 72
2.4.2. La función gestora 76
2.4.3. Aportaciones al desarrollo de la función gestora 77
2.5. Una visión evolucionista de la Empresa 82
2.6. Organización legal de la Administración 84
2.6.1. Morfología del Órgano de Administración 87
2.6.2. Constitución del Órgano de Administración 90
2.7. La relación jurídica del Administrador con la Sociedad 91
2.8. Inexistencia de requisitos legales para el ejercicio del cargo 98

Capítulo II
RÉGIMEN GENERAL: LA RESPONSABILIDAD ORDINARIA O CAUSAL

1. FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD ORDINARIA 101
1.1. Fundamentación en el Dolo o Negligencia Grave 102
1.2. Fundamentación en la Diligencia Especial debida 106
1.2.1. La diligencia exigible 107
1.2.2. Destinatario de la diligencia: profesionalización del cargo 113
1.3. El sistema de Deberes del Administrador 116
1.3.1. Aclaración del fundamento de la acción 116
1.3.2. Alcance de la diligencia exigible: deberes del administrador. La sociedad como único destinatario 118
1.3.3. El Interés Social 121
1.3.4. El Gobierno Corporativo 127
1.4. Los Deberes Legales del Administrador 138
1.4.1. Deber de Diligente Administración 141
1.4.2. Deber de lealtad 145
1.4.3. Deber de guardar secreto 147
1.4.4. Prohibiciones y Conflictos de intereses 150
1.5. Supuestos de exoneración 154
1.6. Determinación Legal del Interés Social 157
2. LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD 161
2.1. Legitimación activa principal: ejercicio por la sociedad 162
2.1.1. Adopción del Acuerdo 163
2.1.2. Constitución válida de la Junta para adoptar el acuerdo 164
2.1.3. Destitución y sustitución del afectado 166
2.1.4. Determinación del Orden del Día de la Junta 168
2.2. Legitimación activa subsidiaria: ejercicio por los socios 170
2.2.1. Interés protegido 171
2.2.2. Subsidiariedad o caducidad 172
2.2.3. Controversias sobre la Junta 175
2.2.4. Socios legitimados 177
2.3. Segunda legitimación activa subsidiaria: ejercicio por los acreedores 179
2.3.1. Beneficiario de la acción 179
2.3.2. Incompatibilidad con el procedimiento concursal 182
2.3.3. Plazo de espera 186
2.4. Legitimación activa Extraordinaria: el Administrador Concursal 188
2.5. Fundamento y legitimación de la acción en interés social 191
3. LA ACCIÓN INDIVIDUAL 193
3.1. ¿Acción Individual o Reserva de acciones? 193
3.2. Fundamento y Legitimación de la acción en interés individual 204
3.3. El problema de la prescripción 207
3.3.1. Prescripción en cuatro años desde la inscripción del cese 208
3.3.2. Prescripción en cuatro años desde el cese efectivo 210
3.3.3. Prescripción en un año 211
3.3.4. La sentencia de 20-07-01. Un criterio a revisar 212
3.3.5. Propuesta de redacción 219
3.4. Acción Social y Acción Individual en la LSC 220
4. LEGITIMACIÓN PASIVA: ADMINISTRADORES DE DERECHO Y ADMINISTRADORES DE HECHO 223
4.1. Administradores de Derecho: Tipología 225
4.1.1. Administrador Pleno: inscrito y en funciones 226
4.1.2. Administrador inscrito inconsciente 226
4.1.3. Administrador inscrito relevado 227
4.1.4. Administrador inscrito caducado 229
4.2. El Administrador de Hecho: problema conceptual 231
4.3. La Sociedad Dominada 234
4.4. Tipología del Administrador de Hecho 237
4.4.1. Administrador oportunista, designado no inscrito 238
4.4.2. Administrador notorio simple 239
4.4.3. Apoderados generales 239
4.4.4. Socio único 241
4.4.5. Grupos de sociedades 243
4.4.6. Encriptados: El administrador del administrador 244
4.4.7. Administrador oculto parasitario 245
4.5. Colaboradores Instrumentales o Abstencionistas 246

Capítulo III
RÉGIMEN ESPECIAL DE RESPONSABILIDAD

1. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN DE DISOLVER LA SOCIEDAD 249
1.1. Evolución normativa y jurisprudencial 250
1.1.1. Aparición en la Ley de 1989 250
1.1.2. Origen y causas de su inclusión 251
1.1.3. Extensión y evolución legislativa 255
1.1.4. Contenido y claves de interpretación 257
1.1.5. Posición de la Jurisprudencia 259
1.2. La obligación de disolver la sociedad 262
1.2.1. Las causas de disolución 263
1.2.2. Efectos de las causas de disolución 266
1.2.3. Finalidad de la norma del 262.5 LSA 269
1.2.4. Diferencias con la no adaptación a la Ley de Reforma 271
1.3. Interpretación alternativa 275
1.4. Mitigación del rigor normativo: La reforma de 2005 283
1.4.1. Aceptación inicial de la retroactividad 285
1.4.2. Modificación del criterio 287
1.5. Conciliación de las tesis jurisprudenciales 291
1.5.1. Los tipos de responsabilidad 291
1.5.2. Criterios de aplicación 297
2. LA RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO EN LA LSC 301
2.1. Situación actual de la norma 301
2.1.1. Alternativas legales 301
2.1.2. Reintroducción de la solidaridad plena en la LSC 303
2.1.3. El dilema del administrador: Las alternativas diabólicas 304
2.2. Mitigación Jurisprudencial de la exigencia 306
2.2.1. El abuso de derecho en la responsabilidad por deudas 307
2.2.2. Necesidad de templar la exigencia 309
2.3. Las Sinrazones de la norma 367 LSC 312

Capítulo IV
RESULTADOS DEL ESTUDIO SOBRE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO

1. ANÁLISIS CUANTITATIVO 317
1.1. Sentencias bajo LSA 1951 y LSRL 1953 317
1.2. Sentencias bajo TR-LSA 1989 y LSRL 1995 321
1.3. Comparativa de ambos períodos 330
1.4. La discrepancia entre instancias 332
2. ANÁLISIS CONCEPTUAL: CRITERIOS ENCONTRADOS 340
2.1. Concepto de Diligencia 340
2.2. Fundamento de la acción 342
2.3. Plazos de Prescripción 342
2.4. Cómputo de la Prescripción 345
2.5. Capital y Patrimonio 348
2.6. Proceso concursal o disolución 350
2.7. Detección de la causa de disolución 353
2.8. Consecuencias de lo expuesto 355

Bibliografía 359

Jurisprudencia 373