La Responsabilidad Médica por los Diagnósticos Preconceptivos y Prenatales

Prólogo
Abreviaturas
Introducción


Capítulo I
Las acciones de wrongful birth y wrongful life. Planteamiento de su problemática

I. El cambio en la responsabilidad civil. La evolución del sistema hasta la aparición de las
acciones de responsabilidad relacionadas con el nacimiento
A. La responsabilidad civil como institución necesaria para el desarrollo de la
convivencia y del tráfico económico
B. Los cambios en la institución tradicional de la responsabilidad. El aumento
cuantitativo y cualitativo de las demandas de responsabilidad
C. Las demandas de responsabilidad médica como ejemplo de estas tendencias de la
responsabilidad civil
D. Las acciones de responsabilidad relacionadas con el inicio de la vida
1. Una muestra del incremento cualitativo de la responsabilidad civil médica
2. Distinción entre los diversos supuestos de responsabilidad asociados al nacimiento
de un niño
a) Nacimiento no deseado de un niño sano. Acciones de wrongful conception
b) Nacimiento de un niño con defectos o enfermedades
i. La responsabilidad por causación directa e indirecta del daño
ii. Las acciones de responsabilidad por procreación irresponsable. Defectos o
enfermedades causadas por los progenitores
iii. Las acciones de wrongful birth y wrongful life: presentación
II. Estudio de las acciones de wrongful birth y wrongful life
A. Elementos principales: el daño reclamado, la víctima y el agente del daño
B. Situación del problema. El supuesto de hecho del que parten estas acciones: el daño de
la vida o por la vida
1. El rechazo de la aplicación de la responsabilidad como vía de solución frente a la
situación de los progenitores y del niño
a) Premisa: la responsabilidad no es el instrumento adecuado en estos casos
b) Vías alternativas de solución del conflicto
2. La dificultad de ceñir la argumentación a una perspectiva jurídica
a) Argumentos extrajurídicos contrarios a las acciones de wrongful birth, a las
acciones de wrongful life, o a ambas
i. La causación de un trauma al niño y la lesión de su dignidad como persona
ii. El riesgo de una eugenesia encubierta
iii. El control de las consecuencias derivadas de la aceptación de estas acciones
b) Argumentos extrajurídicos favorables a las acciones de wrongful life
i. La incoherencia de aplicar un distinto tratamiento a ambas acciones
ii. La conmiseración que suscita el “pobre niño” y la salvaguarda de su posición
C. Tratamiento doctrinal, legal y jurisprudencial de las acciones de wrongful birth y
wrongful life
1. Derecho comparado
a) Estados Unidos
b) Gran Bretaña
c) Francia
d) Italia
e) Alemania
2. El caso español


Capítulo II
Los sistemas de responsabilidad y su aplicación a las acciones de wrongful birth y
wrongful life

I. Los diversos sistemas o regímenes bajo los que se puede reclamar la responsabilidad por
wrongful birth y wrongful life
A. La incardinación de la responsabilidad médica en general y de las acciones de wrongful
birth y wrongful life en particular
B. Los elementos de la responsabilidad en cada uno de los sistemas
II. La concurrencia de los diversos sistemas de responsabilidad en relación a las acciones
de wrongful birth
A. La regla general y sus excepciones
1. La responsabilidad contractual
2. Primera excepción: la responsabilidad civil de la Administración
3. Segunda excepción: el contrato celebrado con persona distinta del responsable
4. Tercera excepción: el contrato celebrado por sólo uno de los progenitores
B. Las formas contractuales
1. El contrato de arrendamiento de servicios como forma contractual general
2. El contrato de obra como excepción
3. La distinción entre ambos tipos contractuales de cara a la responsabilidad
III. La concurrencia de los diversos sistemas de responsabilidad en relación a las acciones
de wrongful life
A. La regla general: la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad civil de la
Administración
B. Las posibles excepciones
1. Celebración del contrato por el niño o en su nombre
2. Celebración de un contrato del que el niño no es parte inicial
a) El contrato con persona por designar
b) El contrato a favor de tercero
3. La gestión de negocios ajenos sin mandato o negotiorum gestio


Capítulo III
La culpa y otros criterios de imputación subjetiva

I. Consideraciones previas
II. La responsabilidad por hecho propio
A. Los profesionales médicos implicados
B. La culpa o negligencia como presupuesto general de imputación subjetiva en las
acciones de wrongful birth y wrongful life
C. El parámetro de la lex artis como determinante del comportamiento diligente en las
profesiones médicas
D. El contenido general de la lex artis y la negligencia en materia de wrongful birth y
wrongful life
1. El deber de competencia profesional
a) El contenido básico y la precisión de sus límites
i. Enunciado de este deber y concreción a lo largo del proceso de diagnóstico
ii. La indeterminación de la ciencia médica como límite de este contenido básico.
Replanteamiento del concepto de “falso negativo”
iii. El estado de la ciencia y de la técnica como criterio delimitador
b) El contenido complementario
i. El seguimiento de protocolos y normativa médica contrarios a la lex artis
ii. El deber de competencia y el término esencial en la prestación sanitaria
iii. El control de la actividad
iv. Los límites de la propia competencia
2. El deber de información
a) La doble perspectiva del deber de información y su distinta relevancia de cara a
las acciones de wrongful birth y wrongful life
b) Contenido y extensión
c) Características de la información
d) Forma de la información
3. El deber de asistencia
a) Contenido general
b) Su reflejo en las acciones de wrongful birth y wrongful life
4. El deber de secreto
a) Enunciado y límites
b) Relación con las acciones de wrongful birth y wrongful life
E. La adaptación de la diligencia al caso concreto. La lex artis ad hoc
1. Circunstancias de las personas
2. Circunstancias de tiempo
3. Circunstancias de lugar
4. Los condicionamientos económicos
III. La responsabilidad por hecho ajeno como criterio de imputación subjetiva
A. El juego de la imputación de responsabilidad por hecho ajeno
B. Supuestos de responsabilidad por hecho ajeno en el marco sanitario
1. Asistentes y auxiliares
2. Sustitutos
3. Estudiantes, residentes y profesionales sometidos a supervisión
4. Personas jurídicas y ejercicio de la profesión por cuenta ajena en general
5. Equipos o grupos médicos
IV. Las excepciones a la regla general
A. La responsabilidad por wrongful birth y wrongful life en el marco de la LGCDU
B. La responsabilidad por wrongful birth y wrongful life en el marco de la
responsabilidad civil objetiva de la Administración
C. La responsabilidad por wrongful birth y wrongful life en el marco de una relación
médica contractual


Capítulo IV
El daño

I. Consideraciones previas
II. El daño en las acciones de wrongful birth
A. La dificultad de establecer un daño en las acciones de wrongful birth y las soluciones
al problema: la vida como daño frente a la teoría de la separación (Trennungslehre)....
1. El problema de la vida como daño
2. La teoría de la separación (Trennungslehre)
B. Argumentos para la identificación de la existencia de un daño
1. Argumentos centrados en las posibilidades de actuación de los progenitores respecto
de la descendencia futura
a) Privación del libre ejercicio de la libertad de procreación o de la decisión sobre
la facultad de abortar
b) Pérdida de oportunidades (perte de la chance)
2. Daño por lesión del derecho a la información
3. Daño moral por la falta de preparación psicológica para el nacimiento del niño
enfermo o discapacitado
4. Daño moral y daño patrimonial par ricochet o de rebote derivado de la condición
enferma del niño discapacitado
C. El argumento en contra de la existencia de un daño: la compensación o eliminación del
daño por el beneficio de la paternidad
D. La afirmación del daño en las acciones de wrongful birth y su valoración
III. El daño en las acciones de wrongful life
A. La dificultad de establecer un daño por el hecho de la vida y los intentos de separar
el daño
1. El daño por el hecho de vivir y su triple rechazo
a) La consideración de la vida como beneficio y no como daño
b) La contradicción de la idea de la vida como daño con los valores del Ordenamiento
c) El fallo de la teoría de la diferencia en la identificación de un daño por la vida
2. Intentos de fijación del daño al margen de la vida del niño
a) Teorías doctrinales y jurisprudenciales que buscan afirmar un daño distinto de la
vida del niño
i. Los defectos o enfermedades del niño como daño
ii. Privación a la gestante de la facultad de abortar o privación a los
progenitores de la facultad de decidir sobre la descendencia futura
iii. Daño por lesión del “derecho a no nacer”
b) Identificación de otros posibles daños independientes respecto de la vida
i. Privación del derecho a la información
ii. Pérdida de oportunidades
3. La falta de legitimación del niño para reclamar por cualquier daño
B. Planteamiento de las dudas sobre el principio general de negación del daño en el hecho
de la vida y planteamiento de los argumentos contrarios a tal principio
1. La vida discapacitada como fuente de daños
2. Relativización del bien vida
3. Subjetivización del daño por el hecho de vivir
C. Los daños patrimoniales


Capítulo V
La relación de causalidad

I. Establecimiento de una relación de causalidad fáctica entre la conducta del agente y el
daño en las acciones de wrongful birth y wrongful life
A. Cuestiones previas
B. La dificultad para establecer la relación de causalidad en las acciones de wrongful
birth y wrongful life
1. Los obstáculos al establecimiento de una relación de causalidad en las acciones de
wrongful birth y wrongful life según doctrina y jurisprudencia
a) La falta de causación del mal o defecto por parte del profesional sanitario
b) La causalidad hipotética o el curso causal no verificable
c) La conducta alternativa conforme a derecho
2. La aplicación de las teorías tradicionales de causalidad
a) La fórmula de la condicio sine qua non
b) El fracaso de las teorías alternativas a la fórmula de la condicio sine qua non
c) Las teorías de causalidad no tradicionales
C. El estudio de la relación de causalidad de acuerdo con la consideración de los
diversos supuestos involucrados
1. La relación de causalidad en la fase preconceptiva
a) Los daños relacionados con eventos anteriores al nacimiento: la privación de la
libertad de procreación
b) Los daños relacionados con eventos posteriores al nacimiento: la vida del niño y
los daños de rebote...
2. La relación de causalidad en los supuestos de diagnóstico prenatal
a) Los daños relacionados con eventos anteriores al nacimiento: la privación de la
facultad de interrumpir el embarazo y el daño moral por la falta de preparación psicológica
ante el nacimiento de un niño enfermo o discapacitado
b) Los daños relacionados con eventos posteriores al nacimiento: la vida del niño y
los daños de rebote...
3. La relación de causalidad en los supuestos de diagnóstico indirecto
D. La interrupción del nexo causal
1. El caso fortuito y la fuerza mayor
2. La culpa de la víctima y su intervención en la causación del daño
3. Intervención de tercero
II. El aspecto jurídico de la relación de causalidad: la imputación objetiva en las acciones
de wrongful birth y wrongful life
A. La imputación objetiva en la responsabilidad extracontractual
1. La teoría de la causalidad adecuada
2. El fin de protección de la norma
3. Criterios específicos de imputación objetiva como excepciones a la regla general
a) El riesgo general de la vida (allgemeine Lebensrisiko)
b) La asunción del riesgo por la víctima
c) El principio de confianza
d) El incremento del riesgo (Risikoerhöhung)
B. La imputación objetiva en la responsabilidad contractual
1. El criterio de imputación objetiva contractual
2. El deudor de buena fe
3. El deudor doloso
C. La imputación objetiva en la responsabilidad objetiva


Conclusiones
Lista de sentencias citadas
Bibliografía