La tutela de los socios en contextos de reestructuración de sociedades de capital

Abreviaturas        17
Prólogo        19
Introducción        33
PARTE PRIMERA
LA REFORMA DEL DERECHO DE LA INSOLVENCIA Y LA PREINSOLVENCIA COMO PUNTO DE PARTIDA
Capítulo Primero
DELIMITACIÓN Y JUSTIFICACIÓN DEL OBJETO DE ESTUDIO
    I.    La reforma del Derecho de la insolvencia y la preinsolvencia: La Directiva (UE) 2019/1023        41
1.    Origen y evolución de la reforma        41
2.    Propósito de la Directiva (UE) 2019/1023        45
3.    Aprobación y transposición a otros ordenamientos        50
3.1.    Países Bajos        50
3.2.    Alemania        50
3.3.    Francia        51
3.4.    Italia        52
4.    La transposición española: la Ley 16/2022        54
    II.    Justificación del objeto de estudio        56
1.    Afectación de los socios por las premisas de la Directiva (UE) 2019/1023        56
1.1.    La aproximación económica de la Directiva (UE) 2019/1023        57
1.2.    La inclusión de otros interesados en el balance de intereses contrapuestos y la cuestión del interés social        57
1.3.    El aumento de la eficiencia de los procedimientos de reestructuración e insolvencia        61
1.4.    La desjudicialización del procedimiento        62
2.    Los problemas de agencia en el foco de las situaciones cercanas a la crisis        63
2.1.    Conflictos de interés entre socios y acreedores        64
2.2.    Conflictos de interés entre socios y administradores        66
2.3.    Conflictos de interés entre mayoritarios y minoritarios        69
    III.    Delimitación normativa del objeto de estudio        71
Capítulo Segundo
EL PRESUPUESTO SUBJETIVO DE LA REESTRUCTURACIÓN
    I.    El deudor con acceso a un marco de reestructuración        73
1.    El empresario como sujeto central de la reestructuración        74
2.    El reto de la microempresa y la pequeña y mediana empresa        82
2.1.    La Directiva (UE) 2019/1023 y el espectro internacional        82
2.2.    El fracaso del acuerdo extrajudicial de pagos español        89
3.    La influencia de la “estructura del capital” en el Derecho preconcursal tras la Directiva (UE) 2019/1023        99
3.1.    El socio como parte afectada por la reestructuración        99
3.2.    Implicaciones de gobierno corporativo en la posición del socio        111
4.    Sujetos excluidos de la reestructuración        117
    II.    El cambio de paradigma presentado por la Directiva (UE) 2019/1023        123
1.    La posición del socio de la sociedad deudora en el preconcurso        123
1.1.    El socio como titular de derechos y obligaciones        123
1.2.    El socio como propietario        128
1.3.    El socio como acreedor residual        130
2.    La Directiva de Sociedades y el riesgo de oportunismo de los socios como obstáculo frente a los fines propuestos por la Directiva (UE) 2019/1023        137
3.    La alteración del Derecho de sociedades por la Directiva y el riesgo expropiatorio del socio        148
3.1.    El riesgo de expropiación de los derechos económicos del socio        148
3.2.    El riesgo de expropiación de los derechos políticos del socio        151
3.2.1.    Particular consideración a la supresión del derecho de voto        151
3.2.2.    La limitación del derecho de voto y el deber de fidelidad del socio        160
3.2.3.    La integración judicial de la voluntad social        167
3.3.    La protección constitucional de los derechos del socio        171
4.    La opción del Legislador español        184

PARTE SEGUNDA
EL PRESUPUESTO OBJETIVO DE ACCESO A LOS MARCOS DE REESTRUCTURACIÓN
Capítulo Primero
DELIMITACIÓN DEL PRESUPUESTO OBJETIVO
    I.    Alcance del término “el deudor en dificultades” y relevancia de su delimitación        191
1.    El deudor en insolvencia actual        196
2.    El deudor en insolvencia inminente        202
3.    La probabilidad de insolvencia        206
3.1.    El grado de probabilidad        208
3.2.    El marco temporal        212
    II.    La premisa de la viabilidad económica        214
Capítulo Segundo
LA TUTELA INDIRECTA DEL SOCIO A TRAVÉS DE LA VERIFICACIÓN Y CONTROL DEL PRESUPUESTO OBJETIVO
    I.    El control del presupuesto objetivo        221
1.    Planteamiento        221
2.    Momento de constatación del estado de crisis        223
3.    El control de la viabilidad económica        231
    II.    La monitorización a través de los sistemas de alertas tempranas        239
1.    Herramientas de información y asesoramiento        244
2.    Herramientas de detección internas o privadas        250
3.    Herramientas de detección externas por entidades públicas y privadas        258
4.    Incentivos legales        263
    III.    Instrumentos societarios de verificación        265
1.    Las cuentas anuales        266
2.    El informe de gestión        269

PARTE TERCERA
LA TUTELA DEL SOCIO EN LA NEGOCIACIÓN Y APROBACIÓN DEL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN
Capítulo Primero
EL PAPEL DEL SOCIO EN LA FASE TEMPRANA
    I.    La posición del socio en la negociación de un plan de reestructuración        275
1.    La competencia exclusiva del órgano de administración para iniciar las negociaciones        275
2.    Ausencia de un deber legal de informar o convocar a la junta de socios        277
    II.    Propuesta de lege ferenda para la mayor implicación de los socios en la negociación        279
1.    El fomento de la participación del socio en los sistemas de alertas tempranas comparados        279
2.    La previsión de un deber de informar a los socios        282
    III.    Tutela indirecta del socio a través de la estructura organizativa societaria        286
1.    Los derechos de control del socio        286
1.1.    La impartición de instrucciones por la junta general        286
1.2.    El control de la gestión por la junta de socios        289
1.2.1.    El control de la gestión social por la junta ordinaria        289
1.2.2.    El control de la gestión social por la junta extraordinaria        290
a.    Solicitud de convocatoria por la minoría        290
b.    Previsión de una causa estatutaria de convocatoria de junta extraordinaria        300
1.3.    Acciones de la junta frente a la gestión de la administración social en las negociaciones de un plan de reestructuración        301
1.3.1.    La separación del administrador        301
1.3.2.    Las acciones social e individual de responsabilidad        303
2.    El ejercicio del derecho de información del socio        310
2.1.    Fundamento y contenido del derecho        310
2.2.    El examen de los documentos contables en el domicilio social        311
2.3.    El derecho de información en la junta general        313
2.3.1.    Forma y plazo para su ejercicio en la convocatoria y celebración de la junta        315
2.3.2.    Límites al ejercicio del derecho        317
2.3.3.    La impugnación del acuerdo social por infracción del derecho de información        319
3.    Tutela de los derechos económicos del socio        320
3.1.    Caracterización y afectación de los derechos económicos por la reestructuración        320
3.2.    Tutela del derecho al dividendo a través de la facultad para decidir la aplicación del resultado por la junta general ordinaria y otros remedios societarios        323
3.3.    El derecho de separación del socio        326
Capítulo Segundo
LA TUTELA DEL SOCIO EN LA FASE DE APROBACIÓN DE UN PLAN DE REESTRUCTURACIÓN
    I.    Contenido del plan de reestructuración        331
    II.    El requisito del consentimiento de los socios manifestado en junta        333
1.    El acuerdo de la junta de socios        333
2.    Especialidades preconcursales en la regulación de la junta de socios        337
2.1.    Convocatoria de la junta        338
2.2.    El objeto de aprobación y el orden del día        340
2.2.1.    El orden del día        341
2.2.2.    El carácter ejecutivo del acuerdo de la junta        346
2.3.    Clases de socios        349
2.4.    Quorum de constitución y mayorías de votación        352
3.    Tutela en la formación de la voluntad social        355
3.1.    Instrumentos de tutela en la Ley de Sociedades de Capital        355
3.1.1.    El consentimiento individual de los afectados        355
3.1.2.    El consentimiento de las clases de accionistas afectadas        359
3.1.3.    La voluntad de los socios consorciados        364
3.2.    Instrumentos de tutela en la normativa sobre modificaciones estruturales        365
3.3.    El debate en torno al mantenimiento o derogación del régimen tuitivo societario        368
3.4.    Consecuencias de la ausencia de consentimiento        369
    III.    La tutela de los minoritarios a través del principio de igualdad de trato        372
    IV.    El derecho de preferencia        375
1.    La supresión del derecho de preferencia por la Ley 16/2022        375
2.    Alternativas de protección de los derechos del socio        388
2.1.    El ejemplo de la experiencia comparada europea        388
2.2.    Alternativas societarias de protección        389
2.3.    Alternativas contractuales de protección        393
2.4.    La alternativa ofrecida por la Ley 16/2022        394
2.4.1.    El consentimiento de los socios        394
2.4.2.    Las reglas de prioridad absoluta y relativa        396
PARTE CUARTA
TUTELA DEL SOCIO TRAS LA APROBACIÓN DEL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN. INSTRUMENTOS CONCURSALES Y PRECONCURSALES
Capítulo Primero
LA HOMOLOGACIÓN DEL PLAN DE REESTRUCTURACIÓN
    I.    Fundamento y regulación de la homologación        403
    II.    Requisitos para la homologación        409
1.    Requisitos para los planes consensuales y no consensuales        409
2.    La protección del socio a través del requisito del consentimiento        411
    III.    Alcance del control judicial de los requisitos        417
    IV.    La falta de implicación del socio y propuesta de lege ferenda: la presentación de planes competidores por los socios        421
    V.    Efecto de la homologación sobre los socios. La ejecución forzosa del plan        427
Capítulo Segundo
INSTRUMENTOS DE TUTELA EX POST E INCENTIVOS NEGATIVOS
    I.    La impugnación del acuerdo de la junta de socios        431
1.    Cuestiones previas        431
2.    Cuestiones procedimentales        432
2.1.    Tramitación        432
2.1.1.    El procedimiento        432
2.1.2.    El plazo de ejercicio        435
2.1.3.    La posibilidad de suspensión del procedimiento        437
2.2.    Legitimación activa        440
3.    Motivos de impugnación        443
3.1.    Acuerdos contrarios a la ley        444
3.2.    Incumplimiento de los requisitos relativos a la convocatoria de la junta y a las mayorías de adopción        446
3.3.    Acuerdos que lesionen el derecho de información        446
3.4.    Acuerdos contrarios al orden público        447
3.5.    Acuerdos que lesionan el interés social y abuso de mayoría        449
3.5.1.    La lesión del interés social        449
3.5.2.    El acuerdo con abuso de mayoría        453
3.5.3.    El requisito de la necesidad razonable        456
4.    Efectos y alcance de la impugnación del acuerdo social        463
    II.    El trámite de oposición facultativo. Cuestiones controvertidas        468
1.    Cuestiones procedimentales        468
1.1.    Legitimación activa        468
1.2.    Procedimiento        469
1.3.    Competencia        470
2.    Compatibilidad con el trámite de impugnación y control judicial        470
    III.    La impugnación del auto de homologación por el socio        476
1.    Cuestiones previas        476
2.    Legitimación activa        478
3.    Motivos de impugnación        479
3.1.    Los acuerdos consensuales y no consensuales        479
3.2.    La tutela específica de la regla de prioridad absoluta y las reglas conexas        482
3.3.    Alternativas a una aplicación estricta de la regla de prioridad absoluta        490
3.3.1.    La regla de prioridad relativa estadounidense        490
3.3.2.    El diseño de un “retention plan” para las pymes        491
3.3.3.    La regla de prioridad relativa de la Directiva (UE) 2019/1023 y su transposición española        492
4.    Efectos de la sentencia estimatoria de la impugnación        498
    IV.    Las acciones indemnizatorias        498

CONCLUSIONES        503
BIBLIOGRAFÍA        515
ANEXO DE JURISPRUDENCIA        543