Las modificaciones estructurales de sociedades mercantiles

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Álvarez Royo-Villanova, Segismundo; Boquera Matarredona, Josefina; del Val Talens, Paula; Embid Irujo, José Miguel; Gimeno Ribes, Miguel ; Goerlich Peset, José María; Hernando Cebria, Luis; Nieto Carol, Ubaldo; Nieto Sánchez, José; Pulgar Ezquerra, Juana; Quijano Gonzalez, Jesús

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ISBN: 979-13-7021-172-1
EAN: 9791370211721
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 17/11/2025
Número de la edición: 1ª
Colección: Homenajes y Congresos
Encuadernación: Tapa dura
Nº Pág.: 464
Idiomas: Español

Materias:

Derecho / Mercantil / SOCIEDADES MERCANTILES

En este libro se estudia por prestigiosos mercantilistas y notarios la nueva regulación de las modificaciones estructurales de sociedades mercantiles recogida en el Libro I del Real Decreto-Ley 5/2023, de 28 de junio. Si bien la nueva normativa trae causa en la transposición de la Directiva 2019/2121, conocida como «Directiva de Movilidad», se deroga íntegramente la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles y se introducen cambios sustanciales en el régimen jurídico de las modificaciones internas y de las transfronterizas. A diferencia de la normativa derogada que regulaba individualizadamente las distintas modificaciones estructurales, la vigente parte de una sistemática distinta. Con carácter previo a la regulación de las especificidades de cada una, hay numerosas disposiciones comunes a todas que incluyen la regulación el proyecto de modificación estructural, los informes del órgano de administración y, en su caso, de experto independiente, la publicidad preparatoria del acuerdo, los requisitos de los acuerdos de modificación estructural, su publicidad e impugnación, la protección de socios y acreedores (con un novedoso sistema de garantías), la eficacia de la inscripción y validez de la operación. Creemos estar ante un libro de indudable interés no sólo teórico sino también práctico, que puede ser gran de utilidad para estudiosos y profesionales del tema.

V. BIBLIOGRAFÍA       452
Índice
Presentación       11
Capítulo 1
PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DE LA REGULACIÓN
DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
JOSÉ MIGUEL EMBID IRUJO
I.   LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y LA REFORMA PERMANENTE DEL DERECHO DE SOCIEDADES (A MODO DE INTRODUCCIÓN)       15
II.   SENTIDO Y RAZÓN DE SER DEL RDL 5/2023       18
1.   Adaptación y reforma de la legislación societaria, una vez más       18
2.   La derogación de la Ley 3/2009 por el RDL 5/2023 y su efectivo alcance       21
III.   RASGOS FUNDAMENTALES DE LA REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL RDL 5/2023       22
1.   Las modificaciones estructurales como “economía de técnica jurídica” y su dimensión subjetiva       22
2.   La tipicidad reguladora       26
3.   La imperatividad de la regulación       28
4.   Estabilización y “blindaje” de las modificaciones estructurales       29
5.   Entrecruzamiento del Derecho de las modificaciones estructurales con el Derecho de la insolvencia: enunciado y remisión       31
IV.   NOTAS SOBRE EL RÉGIMEN COMÚN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL RDL 5/2023       32
1.   Premisa: el significado básico del régimen común       32
2.   El procedimiento de modificación estructural. Consideraciones generales       33
3.   El proyecto de modificación estructural como centro organizador de la fase preparatoria: enunciado y remisión       35
4.   La fase decisoria: el acuerdo de modificación estructural y su impugnación        37
4.1.   Consideraciones generales       37
4.2.   El acuerdo y sus opciones: la posible modificación del proyecto       39
4.3.   La impugnación del acuerdo aprobatorio de la modificación estructural       42
5.   La fase ejecutiva: la inatacabilidad de la modificación estructural inscrita       43
V.   CONSIDERACIONES FINALES       47
VI.   BIBLIOGRAFÍA       48
Capítulo 2
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES, PRECONCURSO
Y CONCURSO DE ACREEDORES
JUANA PULGAR EZQUERRA
I.   EL NUEVO DERECHO DE LA REESTRUCTURACION DE EMPRESAS EN CRISIS Y LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES        51
II.   LA POSIBILIDAD DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES EN PRECONCURSO Y CONCURSO DE ACREEDORES       62
1.   La regulación en la ley 16/2022 de reforma del texto refundido de la ley concursal: convenio, liquidación y prepack        62
2.   El Real Decreto-Ley 5/2023 de modificaciones estructurales       67
III.   EL DESPLAZAMIENTO DEL DERECHO DE SOCIEDADES        71
1.   La formación de la voluntad social: el acuerdo de los socios        72
1.1.   En los planes de reestructuración        72
1.2.   En el convenio concursal, liquidación y prepack        77
2.   La protección de los acreedores y los derechos de los socios: desplazamiento de mecanismos individuales        82
2.   Las especialidades en la prueba del mejor interés de los acreedores       86
IV.   EL PLAN DE LA REESTRUCTURACIÓN DEL GRUPO RATOR: PLAN DE REESTRUCTURACIÓN Y MODIFICACIONES ESTRUCTURALES        90
Capítulo 3
EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
Y SUS INFORMES
JESÚS QUIJANO GONZÁLEZ
I.   INTRODUCCIÓN: ALGUNAS CUESTIONES PREVIAS SOBRE EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL       97
II.   LOS ASPECTOS COMUNES DEL PROYECTO       101
1.   Las competencias orgánicas relacionadas con el Proyecto       102
2.   El contenido del Proyecto: las menciones mínimas obligatorias       104
III.   LOS INFORMES QUE ACOMPAÑAN AL PROYECTO       110
1.   El informe de los administradores       111
3.   El informe del experto independiente       114
IV.   LAS ESPECIALIDADES DEL PROYECTO Y DE LOS INFORMES EN CADA MODIFICACIÓN       117
1.   En las modificaciones estructurales internas: transformación por cambio de tipo social, fusión, escisión y cesión global       118
1.1.   En la transformación       118
1.2.   En la fusión       123
1.3.   En la escisión       126
1.4.   En la cesión global       128
2.   En las modificaciones estructurales transfronterizas intraeuropeas       128
2.1.   Disposiciones comunes       129
2.2.   Especialidades en la transformación, fusión, escisión y cesión global       130
Capítulo 4
EL DERECHO DE LOS ACREEDORES A SOLICITAR GARANTÍAS ADECUADAS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
PAULA DEL VAL TALENS
I.   INTRODUCCIÓN       135
II.   ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN        139
III.   ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN: ACREEDORES LEGITIMADOS       140
1.   Titulares de créditos nacidos antes de la publicación del proyecto       140
2.   Créditos que no hayan vencido       141
3.   Anterioridad a la publicación del correspondiente proyecto       142
4.   Disconformidad con las garantías ofrecidas o con su ausencia       144
4.1.   Garantías ofrecidas en el proyecto       144
4.2.   Ausencia de garantías       149
5.   Notificación a la sociedad de la disconformidad       149
6.   Obligacionistas       152
IV.   LA ADECUACIÓN DE LAS GARANTÍAS: ALTERNATIVAS PROCEDIMENTALES Y CONTROL SUSTANTIVO       153
1.   La tercera parte del informe del experto independiente       154
2.   Alternativas procedimentales para los acreedores legitimados       155
2.1.   Ausencia de informe de experto independiente       156
2.2.   Informe desfavorable a las garantías (considerándolas inadecuadas)       159
2.3.   Informe favorable a las garantías (considerándolas adecuadas)       161
3.   Adecuación y eficacia de las garantías       162
3.1.   El riesgo de que los derechos no sean satisfechos a causa de la modificación estructural       163
3.2.   La inadecuación o insuficiencia de las garantías       168
3.3.   Eficacia de las garantías y efecto sobre la operación       170
V.   CONSTANCIA EN EL CERTIFICADO PREVIO A LA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL TRANSFRONTERIZA       171
VI.   CONCLUSIONES       172
Capítulo 5
LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRAS EL REAL DECRETO-LEY 5/2023,
DE 28 DE JUNIO
JOSÉ NIETO SÁNCHEZ
I.   INTRODUCCIÓN       175
II.   MECANISMOS ESTABLECIDOS POR NUESTRO DERECHO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES.       188
1.   Derecho de información       188
1.1.   Proyecto       190
1.2.   Informe de los administradores       190
1.3.   Informe de experto independiente.       191
2.   Medidas de publicidad       191
3.   Exigencia de mayorías reforzadas       193
4,   Concurrencia del consentimiento individual del socio       194
5.   Derecho de separación       194
6.   Escritura pública e inscripción en el Registro mercantil       197
7.   Los mecanismos de reacción contra la vulneración de los derechos del socio en las modificaciones estructurales.       201
7.1.   La protección de los socios en el tipo de canje       202
7.2.   Impugnación de la ME; medidas cautelares; Ley Orgánica 1/2025, de 2 de enero       204
III.   ESPECIAL REFERENCIA AL DERECHO DEL SOCIO A ENAJENAR SUS CUOTAS SOCIALES A CAMBIO DE UNA COMPENSACIÓN EN EFECTIVO ADECUADA       209
1.   Régimen general       209
2.   Adquisición de las cuotas sociales por otros socios o terceros       221
IV.   BIBLIOGRAFÍA       223
Capítulo 6
EL PERSONAL Y SUS REPRESENTANTES
ANTE LAS MODIFICACIONES SOCIETARIAS ESTRUCTURALES
JOSÉ M.ª GOERLICH PESET
I.   INTRODUCCIÓN       229
II.   LA PROTECCIÓN DE LAS DEUDAS LABORALES       232
1.   Los trabajadores como acreedores       232
2.   Transformaciones estructurales y régimen laboral de la transmisión de empresa       235
III.   LA PROTECCIÓN DEL EMPLEO Y DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO       238
1.   La regulación mercantil       238
2.   Los titulares de los derechos derivados de la legislación mercantil       240
3.   Normas mercantiles y normas laborales: criterios de armonización       242
IV.   MODIFICACIONES TRANSFRONTERIZAS Y PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN       247
1.   Aspectos generales       247
2.   España, como país de destino       250
3.   España, como país de origen       255
IV.   REFERENCIAS CITADAS       256
Capítulo 7
LA TRANSFORMACIÓN SOCIETARIA MERCANTIL
POR CAMBIO DE TIPO SOCIAL
LUIS HERNANDO CEBRIÁ
I.   INTRODUCCIÓN       259
II.   SUPUESTOS DE TRANSFORMACIÓN AMPARADOS POR EL RD5/2023: LAS TRANSFORMACIONES ENTRE LOS TIPOS DE SOCIEDADES MERCANTILES GENERALES, “TRANSFORMACIONES HETEROGÉNEAS” Y “TRANSFORMACIONES POR CAMBIO A UN TIPO O DESDE UN TIPO SOCIETARIO EUROPEO”       263
III.   LA FASE PREPARATORIA       265
1.   El proyecto de transformación y los documentos anejos al proyecto       265
2.   El informe del órgano de administración       270
3.   El informe de experto independiente       272
4.   La publicidad y las comunicaciones preparatorias       276
5.   Las simplificaciones: junta universal y acuerdo por unanimidad       279
IV.   LA FASE DECISORIA       281
1.   Los requisitos del acuerdo de transformación       281
2.   La publicación del acuerdo       286
3.   La posición de los socios ante el acuerdo de transformación       287
4.   La posición de los obligacionistas y de los titulares de derechos especiales       291
5.   Modificaciones adicionales a la transformación       293
V.   LA FASE DE EJECUCIÓN       296
1.   La escritura pública de transformación       296
2.   La eficacia de la transformación       298
3.   La responsabilidad de los socios por las deudas sociales anteriores y la protección de los acreedores       301
VI.   BIBLIOGRAFÍA       302
Capítulo 8
LAS FUSIONES SIMPLIFICADAS
UBALDO NIETO CAROL
I.   CONSIDERACIONES PREVIAS       305
II.   ACUERDO UNÁNIME DE FUSIÓN       311
1.   Supuesto de hecho       312
1.1.   Sociedades participantes       312
1.2.   Junta universal       313
1.3.   Acuerdo unánime       316
2.   Simplificación de requisitos       317
2.1.   Publicidad o depósito de los documentos exigidos por la ley        318
2.2.   Sobre la necesidad de informar a los trabajadores de su derecho a realizar observaciones sobre el proyecto       319
2.3.   El informe de los administradores. Sección referente a los trabajadores       320
III.   FUSIONES INTRAGRUPO        322
1.   Absorción de sociedad íntegramente participada de forma directa       325
1.1.   Supuestos de hecho        325
1.2.   Simplificación de requisitos       329
1.2.1.   Proyecto de fusión       330
1.2.2.   Informes de los administradores sobre el proyecto de fusión       331
1.2.3.   Informe de expertos independientes sobre el proyecto de fusión       337
1.2.4.   El aumento de capital de la sociedad absorbente       337
1.2.5.   La aprobación de la fusión por las juntas generales de la sociedad o sociedades absorbidas       338
2.   Absorción de sociedad íntegramente participada de forma indirecta       340
2.1.   Supuestos de hecho       340
2.2.   Especialidades formales       344
2.2.1.   Proyecto común de fusión y su publicidad        345
2.2.2.   Informe de expertos independientes       346
2.2.3.   Aumento de capital social, en su caso       351
2.2.4.   Compensación a la sociedad intermedia       352
3.   Absorción de sociedad participada directamente al menos en un noventa por ciento, pero no al cien por cien       353
3.1.   Supuesto de hecho       353
3.2.   Especialidades formales       354
3.2.1.   Informes de administradores y de expertos independientes sobre el proyecto de fusión       354
3.2.2.   El proyecto de fusión       355
3.2.3.   Derecho de los socios minoritarios       356
3.2.4.   El eventual aumento del capital social       357
3.2.5.   Requisitos para prescindir de la celebración de la junta general de la sociedad absorbente       359
4.   El balance y su auditoría en las fusiones simplificadas       362
Capítulo 9
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. EL CONTROL NOTARIAL
DE LA LEGALIDAD EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
SEGISMUNDO ÁLVAREZ ROYO-VILLANOVA
I.   CONTROL NOTARIAL EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. FUNDAMENTO Y REGLAS GENERALES       365
1.   La exigencia legal del control de legalidad notarial        365
2.   Principios del control notarial de legalidad       367
II.   CRITERIOS INTERPRETATIVOS PARA REALIZAR EL CONTROL DE LEGALIDAD        372
1.   La finalidad habilitante de la normativa de modificaciones estructurales        372
2.   La interpretación conforme a las directivas       375
3.   Objetivos de la nueva regulación de mds       376
III.   LA APLICACIÓN DEL CONTROL NOTARIAL A SUPUESTO DUDOSOS EN LA NUEVA REGULACIÓN       377
1.   El elemento subjetivo: quien debe otorgar la escritura       377
1.1.   Qué sociedades deben otorgar la escritura       377
1.2.   Otros comparecientes necesarios en supuestos especiales       379
2.   El control de legalidad y la adaptación de un RRM desfasado       380
3.   Los certificados tributarios y de la seguridad social       382
4.   El informe de administradores en las operaciones simplificadas        387
5.   La necesidad de balance auditado en caso de segregación       392
6.   El Art. 44.2: la no necesidad de aprobación y auditoría del balance cuando no hay acuerdo de junta       393
IV.   BIBLIOGRAFÍA       395
Capítulo 10
LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRANSFRONTERIZAS
MIGUEL GIMENO RIBES
I.   INTRODUCCIÓN       397
II.   ÁMBITO DE APLICACIÓN Y TAXONOMÍA DE LAS OPERACIONES       400
1.   Sistema del RDLME       400
2.   Modificaciones estructurales       401
3.   Ámbito de aplicación subjetivo       407
III.   RÉGIMEN APLICABLE       410
1.   Normas de conflicto       410
2.   Régimen jurídico para sociedades españolas       413
IV.   PROCEDIMIENTO Y DOCUMENTACIÓN       414
1   Proyecto de modificación estructural       414
2.   Informe del órgano de administración       417
3.   Informe de experto independiente       417
V.   TUTELA DE SOCIOS, ACREEDORES Y TRABAJADORES       420
1.   Tutela de socios       420
2.   Tutela de acreedores       424
3.   Tutela de trabajadores       427
VI.   PUBLICIDAD, CONTROL DE LEGALIDAD E INSCRIPCIÓN REGISTRAL       431
1.   Publicidad preparatoria       431
2.   Escritura pública       432
3.   Control de legalidad       434
4.   Inscripción cuando España es estado de destino       435
5.   Inscripción cuando España es estado de origen       436
VII.   CONCLUSIONES       437
Capítulo 11
LA DIGITALIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN
DE UNA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
JOSEFINA BOQUERA MATARREDONA
I.   INTRODUCCIÓN       439
II.   DOCUMENTACIÓN, INFORMACIÓN Y PUBLICIDAD EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES POR MEDIO DE LA PÁGINA WEB CORPORATIVA       441
1.   Publicidad preparatoria del acuerdo de modificación estructural.       441
1.1.   El proyecto de modificación estructural, el informe del órgano de administración y el informe del experto independiente sobre la modificación estructural proyectada.       443
1.2.   El anuncio de la posibilidad de formular observaciones relativas al proyecto.       446
1.3.   Dispensa o exención de documentación y publicidad.       447
2.   Adopción y publicación del acuerdo de modificación estructural.       448
2.1.   Adopción del acuerdo de modificación estructural con utilización de medios electrónicos       448
2.2.   Publicación del acuerdo de modificación estructural por medios electrónicos       449
III.   OBLIGACIÓN DE LAS SOCIEDADES QUE ACUERDAN UNA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL DE DISPONER DE UNA DIRECCIÓN ELECTRÓNICA       450
IV.   CONCLUSIONES       451
V.   BIBLIOGRAFÍA       452

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