Las modificaciones estructurales de sociedades mercantiles

V. BIBLIOGRAFÍA        452
Índice
Presentación        11
 Capítulo 1
PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DE LA REGULACIÓN 
DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
JOSÉ MIGUEL EMBID IRUJO
I.    LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y LA REFORMA PERMANENTE DEL DERECHO DE SOCIEDADES (A MODO DE INTRODUCCIÓN)        15
II.    SENTIDO Y RAZÓN DE SER DEL RDL 5/2023        18
1.    Adaptación y reforma de la legislación societaria, una vez más        18
2.    La derogación de la Ley 3/2009 por el RDL 5/2023 y su efectivo alcance        21
III.    RASGOS FUNDAMENTALES DE LA REGULACIÓN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL RDL 5/2023        22
1.    Las modificaciones estructurales como “economía de técnica jurídica” y su dimensión subjetiva        22
2.    La tipicidad reguladora        26
3.    La imperatividad de la regulación        28
4.    Estabilización y “blindaje” de las modificaciones estructurales        29
5.    Entrecruzamiento del Derecho de las modificaciones estructurales con el Derecho de la insolvencia: enunciado y remisión        31
IV.    NOTAS SOBRE EL RÉGIMEN COMÚN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL RDL 5/2023        32
1.    Premisa: el significado básico del régimen común        32
2.    El procedimiento de modificación estructural. Consideraciones generales        33
3.    El proyecto de modificación estructural como centro organizador de la fase preparatoria: enunciado y remisión        35
4.    La fase decisoria: el acuerdo de modificación estructural y su impugnación         37
4.1.    Consideraciones generales        37
4.2.    El acuerdo y sus opciones: la posible modificación del proyecto        39
4.3.    La impugnación del acuerdo aprobatorio de la modificación estructural        42
5.    La fase ejecutiva: la inatacabilidad de la modificación estructural inscrita        43
V.    CONSIDERACIONES FINALES        47
VI.    BIBLIOGRAFÍA        48
Capítulo 2
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES, PRECONCURSO 
Y CONCURSO DE ACREEDORES
JUANA PULGAR EZQUERRA 
I.    EL NUEVO DERECHO DE LA REESTRUCTURACION DE EMPRESAS EN CRISIS Y LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES         51
II.    LA POSIBILIDAD DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES EN PRECONCURSO Y CONCURSO DE ACREEDORES        62
1.    La regulación en la ley 16/2022 de reforma del texto refundido de la ley concursal: convenio, liquidación y prepack         62
2.    El Real Decreto-Ley 5/2023 de modificaciones estructurales        67
III.    EL DESPLAZAMIENTO DEL DERECHO DE SOCIEDADES         71
1.    La formación de la voluntad social: el acuerdo de los socios         72
1.1.    En los planes de reestructuración         72
1.2.    En el convenio concursal, liquidación y prepack         77
2.    La protección de los acreedores y los derechos de los socios: desplazamiento de mecanismos individuales         82
2.    Las especialidades en la prueba del mejor interés de los acreedores        86
IV.    EL PLAN DE LA REESTRUCTURACIÓN DEL GRUPO RATOR: PLAN DE REESTRUCTURACIÓN Y MODIFICACIONES ESTRUCTURALES         90
Capítulo 3
EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL 
Y SUS INFORMES
JESÚS QUIJANO GONZÁLEZ
I.    INTRODUCCIÓN: ALGUNAS CUESTIONES PREVIAS SOBRE EL PROYECTO DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL        97
II.    LOS ASPECTOS COMUNES DEL PROYECTO        101
1.    Las competencias orgánicas relacionadas con el Proyecto        102
2.    El contenido del Proyecto: las menciones mínimas obligatorias        104
III.    LOS INFORMES QUE ACOMPAÑAN AL PROYECTO        110
1.    El informe de los administradores        111
3.    El informe del experto independiente        114
IV.    LAS ESPECIALIDADES DEL PROYECTO Y DE LOS INFORMES EN CADA MODIFICACIÓN        117
1.    En las modificaciones estructurales internas: transformación por cambio de tipo social, fusión, escisión y cesión global        118
1.1.    En la transformación        118
1.2.    En la fusión        123
1.3.    En la escisión        126
1.4.    En la cesión global        128
2.    En las modificaciones estructurales transfronterizas intraeuropeas        128
2.1.    Disposiciones comunes        129
2.2.    Especialidades en la transformación, fusión, escisión y cesión global        130
Capítulo 4
EL DERECHO DE LOS ACREEDORES A SOLICITAR GARANTÍAS ADECUADAS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
PAULA DEL VAL TALENS
I.    INTRODUCCIÓN        135
II.    ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN         139
III.    ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN: ACREEDORES LEGITIMADOS        140
1.    Titulares de créditos nacidos antes de la publicación del proyecto        140
2.    Créditos que no hayan vencido        141
3.    Anterioridad a la publicación del correspondiente proyecto        142
4.    Disconformidad con las garantías ofrecidas o con su ausencia        144
4.1.    Garantías ofrecidas en el proyecto        144
4.2.    Ausencia de garantías        149
5.    Notificación a la sociedad de la disconformidad        149
6.    Obligacionistas        152
IV.    LA ADECUACIÓN DE LAS GARANTÍAS: ALTERNATIVAS PROCEDIMENTALES Y CONTROL SUSTANTIVO        153
1.    La tercera parte del informe del experto independiente        154
2.    Alternativas procedimentales para los acreedores legitimados        155
2.1.    Ausencia de informe de experto independiente        156
2.2.    Informe desfavorable a las garantías (considerándolas inadecuadas)        159
2.3.    Informe favorable a las garantías (considerándolas adecuadas)        161
3.    Adecuación y eficacia de las garantías        162
3.1.    El riesgo de que los derechos no sean satisfechos a causa de la modificación estructural        163
3.2.    La inadecuación o insuficiencia de las garantías        168
3.3.    Eficacia de las garantías y efecto sobre la operación        170
V.    CONSTANCIA EN EL CERTIFICADO PREVIO A LA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL TRANSFRONTERIZA        171
VI.    CONCLUSIONES        172
Capítulo 5
LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRAS EL REAL DECRETO-LEY 5/2023, 
DE 28 DE JUNIO
JOSÉ NIETO SÁNCHEZ
I.    INTRODUCCIÓN        175
II.    MECANISMOS ESTABLECIDOS POR NUESTRO DERECHO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES.        188
1.    Derecho de información        188
1.1.    Proyecto        190
1.2.    Informe de los administradores        190
1.3.    Informe de experto independiente.        191
2.    Medidas de publicidad        191
3.    Exigencia de mayorías reforzadas        193
4,    Concurrencia del consentimiento individual del socio        194
5.    Derecho de separación        194
6.    Escritura pública e inscripción en el Registro mercantil        197
7.    Los mecanismos de reacción contra la vulneración de los derechos del socio en las modificaciones estructurales.        201
7.1.    La protección de los socios en el tipo de canje        202
7.2.    Impugnación de la ME; medidas cautelares; Ley Orgánica 1/2025, de 2 de enero        204
III.    ESPECIAL REFERENCIA AL DERECHO DEL SOCIO A ENAJENAR SUS CUOTAS SOCIALES A CAMBIO DE UNA COMPENSACIÓN EN EFECTIVO ADECUADA        209
1.    Régimen general        209
2.    Adquisición de las cuotas sociales por otros socios o terceros        221
IV.    BIBLIOGRAFÍA        223
Capítulo 6
EL PERSONAL Y SUS REPRESENTANTES 
ANTE LAS MODIFICACIONES SOCIETARIAS ESTRUCTURALES
JOSÉ M.ª GOERLICH PESET
I.    INTRODUCCIÓN        229
II.    LA PROTECCIÓN DE LAS DEUDAS LABORALES        232
1.    Los trabajadores como acreedores        232
2.    Transformaciones estructurales y régimen laboral de la transmisión de empresa        235
III.    LA PROTECCIÓN DEL EMPLEO Y DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO        238
1.    La regulación mercantil        238
2.    Los titulares de los derechos derivados de la legislación mercantil        240
3.    Normas mercantiles y normas laborales: criterios de armonización        242
IV.    MODIFICACIONES TRANSFRONTERIZAS Y PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIÓN        247
1.    Aspectos generales        247
2.    España, como país de destino        250
3.    España, como país de origen        255
IV.    REFERENCIAS CITADAS        256
Capítulo 7
LA TRANSFORMACIÓN SOCIETARIA MERCANTIL 
POR CAMBIO DE TIPO SOCIAL
LUIS HERNANDO CEBRIÁ
I.    INTRODUCCIÓN        259
II.    SUPUESTOS DE TRANSFORMACIÓN AMPARADOS POR EL RD5/2023: LAS TRANSFORMACIONES ENTRE LOS TIPOS DE SOCIEDADES MERCANTILES GENERALES, “TRANSFORMACIONES HETEROGÉNEAS” Y “TRANSFORMACIONES POR CAMBIO A UN TIPO O DESDE UN TIPO SOCIETARIO EUROPEO”        263
III.    LA FASE PREPARATORIA        265
1.    El proyecto de transformación y los documentos anejos al proyecto        265
2.    El informe del órgano de administración        270
3.    El informe de experto independiente        272
4.    La publicidad y las comunicaciones preparatorias        276
5.    Las simplificaciones: junta universal y acuerdo por unanimidad        279
IV.    LA FASE DECISORIA        281
1.    Los requisitos del acuerdo de transformación        281
2.    La publicación del acuerdo        286
3.    La posición de los socios ante el acuerdo de transformación        287
4.    La posición de los obligacionistas y de los titulares de derechos especiales        291
5.    Modificaciones adicionales a la transformación        293
V.    LA FASE DE EJECUCIÓN        296
1.    La escritura pública de transformación        296
2.    La eficacia de la transformación        298
3.    La responsabilidad de los socios por las deudas sociales anteriores y la protección de los acreedores        301
VI.    BIBLIOGRAFÍA        302
Capítulo 8
LAS FUSIONES SIMPLIFICADAS
UBALDO NIETO CAROL
I.    CONSIDERACIONES PREVIAS        305
II.    ACUERDO UNÁNIME DE FUSIÓN        311
1.    Supuesto de hecho        312
1.1.    Sociedades participantes        312
1.2.    Junta universal        313
1.3.    Acuerdo unánime        316
2.    Simplificación de requisitos        317
2.1.    Publicidad o depósito de los documentos exigidos por la ley         318
2.2.    Sobre la necesidad de informar a los trabajadores de su derecho a realizar observaciones sobre el proyecto        319
2.3.    El informe de los administradores. Sección referente a los trabajadores        320
III.    FUSIONES INTRAGRUPO         322
1.    Absorción de sociedad íntegramente participada de forma directa        325
1.1.    Supuestos de hecho         325
1.2.    Simplificación de requisitos        329
1.2.1.    Proyecto de fusión        330
1.2.2.    Informes de los administradores sobre el proyecto de fusión        331
1.2.3.    Informe de expertos independientes sobre el proyecto de fusión        337
1.2.4.    El aumento de capital de la sociedad absorbente        337
1.2.5.    La aprobación de la fusión por las juntas generales de la sociedad o sociedades absorbidas        338
2.    Absorción de sociedad íntegramente participada de forma indirecta        340
2.1.    Supuestos de hecho        340
2.2.    Especialidades formales        344
2.2.1.    Proyecto común de fusión y su publicidad         345
2.2.2.    Informe de expertos independientes        346
2.2.3.    Aumento de capital social, en su caso        351
2.2.4.    Compensación a la sociedad intermedia        352
3.    Absorción de sociedad participada directamente al menos en un noventa por ciento, pero no al cien por cien        353
3.1.    Supuesto de hecho        353
3.2.    Especialidades formales        354
3.2.1.    Informes de administradores y de expertos independientes sobre el proyecto de fusión        354
3.2.2.    El proyecto de fusión        355
3.2.3.    Derecho de los socios minoritarios        356
3.2.4.    El eventual aumento del capital social        357
3.2.5.    Requisitos para prescindir de la celebración de la junta general de la sociedad absorbente        359
4.    El balance y su auditoría en las fusiones simplificadas        362
Capítulo 9
MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. EL CONTROL NOTARIAL 
DE LA LEGALIDAD EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES
SEGISMUNDO ÁLVAREZ ROYO-VILLANOVA
I.    CONTROL NOTARIAL EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. FUNDAMENTO Y REGLAS GENERALES        365
1.    La exigencia legal del control de legalidad notarial         365
2.    Principios del control notarial de legalidad        367
II.    CRITERIOS INTERPRETATIVOS PARA REALIZAR EL CONTROL DE LEGALIDAD         372
1.    La finalidad habilitante de la normativa de modificaciones estructurales         372
2.    La interpretación conforme a las directivas        375
3.    Objetivos de la nueva regulación de mds        376
III.    LA APLICACIÓN DEL CONTROL NOTARIAL A SUPUESTO DUDOSOS EN LA NUEVA REGULACIÓN        377
1.    El elemento subjetivo: quien debe otorgar la escritura        377
1.1.    Qué sociedades deben otorgar la escritura        377
1.2.    Otros comparecientes necesarios en supuestos especiales        379
2.    El control de legalidad y la adaptación de un RRM desfasado        380
3.    Los certificados tributarios y de la seguridad social        382
4.    El informe de administradores en las operaciones simplificadas         387
5.    La necesidad de balance auditado en caso de segregación        392
6.    El Art. 44.2: la no necesidad de aprobación y auditoría del balance cuando no hay acuerdo de junta        393
IV.    BIBLIOGRAFÍA        395
Capítulo 10
LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRANSFRONTERIZAS
MIGUEL GIMENO RIBES
I.    INTRODUCCIÓN        397
II.    ÁMBITO DE APLICACIÓN Y TAXONOMÍA DE LAS OPERACIONES        400
1.    Sistema del RDLME        400
2.    Modificaciones estructurales        401
3.    Ámbito de aplicación subjetivo        407
III.    RÉGIMEN APLICABLE        410
1.    Normas de conflicto        410
2.    Régimen jurídico para sociedades españolas        413
IV.    PROCEDIMIENTO Y DOCUMENTACIÓN        414
1     Proyecto de modificación estructural        414
2.    Informe del órgano de administración        417
3.    Informe de experto independiente        417
V.    TUTELA DE SOCIOS, ACREEDORES Y TRABAJADORES        420
1.    Tutela de socios        420
2.    Tutela de acreedores        424
3.    Tutela de trabajadores        427
VI.    PUBLICIDAD, CONTROL DE LEGALIDAD E INSCRIPCIÓN REGISTRAL        431
1.    Publicidad preparatoria        431
2.    Escritura pública        432
3.    Control de legalidad        434
4.    Inscripción cuando España es estado de destino        435
5.    Inscripción cuando España es estado de origen        436
VII.    CONCLUSIONES        437
Capítulo 11
LA DIGITALIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN 
DE UNA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL
JOSEFINA BOQUERA MATARREDONA
I.    INTRODUCCIÓN        439
II.    DOCUMENTACIÓN, INFORMACIÓN Y PUBLICIDAD EN LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES POR MEDIO DE LA PÁGINA WEB CORPORATIVA        441
1.    Publicidad preparatoria del acuerdo de modificación estructural.        441
1.1.    El proyecto de modificación estructural, el informe del órgano de administración y el informe del experto independiente sobre la modificación estructural proyectada.        443
1.2.    El anuncio de la posibilidad de formular observaciones relativas al proyecto.        446
1.3.    Dispensa o exención de documentación y publicidad.        447
2.    Adopción y publicación del acuerdo de modificación estructural.        448
2.1.    Adopción del acuerdo de modificación estructural con utilización de medios electrónicos        448
2.2.    Publicación del acuerdo de modificación estructural por medios electrónicos        449
III.    OBLIGACIÓN DE LAS SOCIEDADES QUE ACUERDAN UNA MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL DE DISPONER DE UNA DIRECCIÓN ELECTRÓNICA        450
IV.    CONCLUSIONES        451
V.    BIBLIOGRAFÍA        452