Las situaciones de bloqueo en las sociedades de capital paritarias

Nota preliminar        13
Abreviaturas        15
Introducción        19
PARTE I
1.    Aproximación funcional a las situaciones de bloqueo como patología típica de las sociedades 50/50        47
1.1    Consideraciones preliminares        47
1.1.1    Relevancia de la cuestión jurídica        47
1.1.2    Ineficacia del principio mayoritario en la sociedad paritaria        49
1.2    La racionalidad económica de las sociedades 50/50        57
1.2.1    La teoría de los costes de transacción como base argumentativa        57
1.2.2    La sociedad de capital como nexo de contratos. Aportes de la teoría de la empresa        62
1.2.3    La sociedad de capital paritaria como empresario singular        66
1.2.4    La distribución 50/50 del capital        67
1.2.5    Teoría de juegos y distribución paritaria del capital y voto        70
1.2.6    El problema de la valoración de las aportaciones en las sociedades paritarias        74
1.3    Aspectos contractuales característicos de la sociedad paritaria        77
1.3.1    Vocación de completitud y estabilidad        77
1.3.2    El carácter personalista de la sociedad paritaria        87
1.3.3    La falta de separación entre propiedad y control. Su trascendencia en los órganos sociales de la sociedad paritaria        94
A)    El gobierno de la sociedad paritaria        94
B)    Función de la junta general en la sociedad paritaria        97
C)    Control de la sociedad paritaria: control negativo y control conjunto o paritario        102
1.4    Tipología de sociedades paritarias        105
1.4.1    Sociedades familiares        106
1.4.2    Sociedades conjuntas        109
1.4.3    Costes de transacción y tipología de la sociedad paritaria        113
PARTE II
2.    Aproximación fundamental a la sociedad de capital paritaria y a la posición jurídica del socio paritario        119
2.1    Consideraciones generales        119
2.2    Caracterización fundamental del contrato de sociedad y la distribución paritaria del capital        130
2.2.1    El elemento teleológico del contrato de sociedad        130
2.2.2    Naturaleza contractual de la sociedad de capital        133
2.2.3    Replanteamiento del concepto de interés social en la sociedad de capital paritaria        138
A)    Consideraciones preliminares. Las teorías sobre el interés social        138
B)    El interés social en la teoría contractualista        141
C)    El interés social en la teoría institucionalista        150
D)    Valoración crítica de ambas teorías        155
Crítica de la teoría institucionalista        156
Crítica de la teoría contractualista        159
Hacia una teoría ecléctica del interés social        161
La teoría ecléctica del interés social ante el conflicto intra-corporativo: el examen judicial        164
2.2.4    El deber de fidelidad del socio paritario        167
A)    Preliminar        167
B)    Deslinde conceptual entre deber de fidelidad del socio y deber de lealtad del administrador        170
C)    Fundamento del deber de fidelidad        174
D)    Alcance del deber de fidelidad        176
2.2.5    El abuso de igualdad o abuso de posición paritaria        179
3.    La estructura biorgánica de la sociedad de capital. Su incidencia en situaciones de bloqueo orgánico        187
3.1    Consideraciones preliminares        187
3.2    El normal funcionamiento de la junta general y del órgano de administración como condición necesaria para la subsistencia de la sociedad de capital        187
3.3    Aspectos problemáticos en el modo de operar de la junta general y del órgano de administración        199
3.3.1    En cuanto al principio mayoritario        199
3.3.2    En cuanto al derecho de voto        212
3.3.3    Voto, deber de fidelidad e impugnabilidad de acuerdos negativos        216
3.4    Taxonomía de las situaciones de bloqueo en el derecho societario español        224
3.4.1    Aproximación funcional        224
3.4.2    Falta de aprobación de las cuentas anuales y de la distribución del resultado del ejercicio        226
3.4.3    El bloqueo de modificaciones estatutarias y de operaciones sobre el capital        228
PARTE III
4.    Tratamiento de la disolución como mecanismo reglado de resolución del bloqueo de los órganos sociales        235
4.1    Aproximación funcional a la vía disolutoria de la sociedad bloqueada        235
4.2    La disolución judicial como último recurso        239
4.3    Tratamiento de las situaciones de bloqueo en derecho español        241
4.3.1    Régimen de la disolución de las sociedades de capital        243
A)    Falta de armonización del régimen disolutorio en derecho comunitario        243
B)    El sistema extintivo de la sociedad capitalista en derecho español        245
C)    Concepto de disolución        253
D)    Concepto de causa de disolución. Clases        256
4.3.2    Fundamentación de la paralización social como causa disolutoria        263
A)    Antecedentes        263
B)    Estado de la cuestión        267
C)    Alcance de esta concreta causa disolutoria        270
4.3.3    Análisis positivo y jurisprudencial de los supuestos de hecho        279
A)    Paralización del órgano de administración        281
B)    Paralización de la junta general        288
Imposibilidad de convocatoria        288
Imposibilidad de constitución        292
Imposibilidad de adopción de acuerdos        296
C)    Requisitos para la concurrencia de esta causa de disolución        305
D)    Momento en que debe entenderse producido el supuesto de hecho        309
4.3.4    Modo de operar de esta causa de disolución        309
A)    Disolución por acuerdo        309
Convocatoria de la junta general        311
El acuerdo de la junta general        311
B)    Disolución judicial        314
Requisitos formales        316
– Legitimación activa        316
– Legitimación pasiva        323
– Competencia, procedimiento y título inscribible        325
B)    Requisitos materiales: la prueba        326
4.3.5    Consideraciones derivadas de la disolución por paralización social        329
A)    Responsabilidad de los administradores por incumplimiento de la obligación de disolver la sociedad        329
B)    Publicidad registral de la disolución        340
C)    Liquidación y nombramiento de liquidadores        341
D)    Medidas cautelares        355
E)    Reactivación de la sociedad disuelta por paralización        357
4.4    Valoración crítica        360
PARTE IV
5.    Tratamiento de los mecanismos negociales y estatutarios de prevención de las situaciones de bloqueo        371
5.1    Aproximación funcional a las alternativas paralegales a la disolución judicial        371
5.2    Mecanismos negociales ex ante        374
5.2.1    Plan de negocio        374
5.2.2    Distribución no paritaria (51/49)        375
5.3    Mecanismos estatutarios        376
5.3.1    Sobre el órgano de administración        376
A)    Reserva de determinadas materias al órgano de administración cuando éste sea colegiado        376
B)    Nombramiento de administradores irrevocables        376
C)    Procedimientos de escala o cascada en bloqueos de sociedades participadas paritarias        377
D)    Voto de calidad del presidente del consejo de administración        378
E)    Regla de solidaridad para determinadas materias        379
F)    Consejeros independientes        380
5.3.2    Sobre la junta general        381
A)    Reforzamiento del quórum de constitución        381
B)    Mayorías reforzadas para la aprobación de acuerdos especiales        382
C)    Restricción a la transmisibilidad de acciones y participaciones        382
D)    Voto dirimente, derechos de veto y el problema del administrador único        383
E)    Creación de dos clases de acciones en las sociedades anónimas paritarias        387
F)    Voto de calidad a uno de los socios paritarios o al presidente de la junta        388
G)    Procedimiento de sorteo después de un número determinado de empates        389
5.3.3    Sobre el régimen de disolución y liquidación        390
A)    Constitución de la sociedad para una obra concreta        390
B)    Inclusión de una causa estatutaria de disolución por bloqueo        390
C)    Disolución automática o de pleno derecho por el transcurso del término        395
D)    Designación judicial del liquidador        395
5.3.4    El derecho de separación del socio paritario ante situaciones de bloqueo        396
A)    Consideraciones preliminares        396
B)    Relación del derecho de separación con el derecho de exclusión        403
C)    Modo de articular el derecho de separación del socio paritario. La pertinencia de la separación por justa causa        409
D)    Valoración crítica de la separación ad nutum en sociedades paritarias        415
6.    Tratamiento de los mecanismos extraestatutarios de resolución de las situaciones de bloqueo        421
6.1    Consideraciones generales sobre su instrumentación contractual        421
6.1.1    Pactos parasociales        421
6.1.2    Protocolo familiar        427
6.2    Las cláusulas shoot-out        429
6.2.1    Aproximación funcional a las cláusulas shoot-out        429
A)    Preliminar        429
B)    La ruleta rusa        433
C)    El tiro mejicano        436
D)    Sale shoot-out        437
E)    Deterrent approach        437
6.2.2    Problemática de las cláusulas shoot-out        437
6.2.3    Análisis crítico        444
6.3    Opciones de compra y venta (call/put)        452
6.3.1    Consideración preliminar        452
6.3.2    Opción de compra (call)        453
6.3.3    Opción de venta (put)        454
6.3.4    Valoración crítica de las opciones call/put        455
6.4    Venta conjunta de la sociedad paritaria        460
6.5    Cláusulas tag along y drag along        460
6.6    Mediación y arbitraje de conflictos intra-corporativos        463
6.6.1    Mediación societaria        464
6.6.2    Arbitraje de disputas intra-corporativas        465
A)    Consideraciones preliminares        465
B)    Posicionamiento favorable a la sumisión al arbitraje del bloqueo societario        469
C)    Posicionamiento contrario a la sumisión al arbitraje del bloqueo societario        473
D)    Análisis crítico sobre la validez de la cláusula arbitral para deshacer un bloqueo societario        474
6.7    Acciones judiciales de compraventa        477
6.8    Escisión subjetiva de la sociedad paritaria        480
6.9    Fiducia societaria de desempate        483
7.    Reflexiones finales        489
Referencias bibliográficas        509