Lecciones de Derecho Penal parte general (4ª Edición) 2025 ampliada y revisada

Prólogo a la cuarta edición        
Prólogo a la tercera edición        
Prólogo a la segunda edición        
Índice de abreviaturas        
Manuales y obras generales        
1.ª PARTE. INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO 1. EL DERECHO PENAL
    I.    Derecho penal (objetivo). Introducción        1
    II.    Intitulación        2
    III.    Concepto formal de Derecho penal        2
1.    Definición        2
2.    El ordenamiento y las normas penales        2
a)    El orden jurídico        2
b)    Concepto de norma jurídica y de norma jurídicopenal        3
3.    El delito        4
4.    ¿El delincuente como elemento distinto?        5
5.    Penas, medidas de seguridad y sanciones criminales a personas jurídicas        5
6.    La aplicación judicial: ¿Criterio definitorio?        9
    IV.    Concepto material de Derecho penal        10
1.    Introducción: sentido material de delitos, sujeto, sanciones y garantías formales        10
2.    Carácter valorativo o imperativo de la norma jurídicopenal. Normas de conducta o primarias y normas de sanción o secundarias        13
a)    Carácter valorativo o imperativo de las normas jurídicas y de las jurídicopenales        13
b)    Normas que prevén penas: normas de valoración y de determinación en la antijuridicidad        13
3.    Función de la norma jurídicopenal        14
a)    Función de protección y de prevención. Función de justicia o retributiva; función simbólica        14
1)    Función de protección mediante la prevención        14
2)    Función justicial o de justicia, retribución y satisfacción a las víctimas        14
3)    Función de prevención general: intimidación general, convicción social o general        15
4)    Función simbólica del Derecho penal        16
5)    Función de prevención especial: resocialización, intimidación especial, y aseguramiento o inocuización        16
6)    Función de las normas sobre medidas de seguridad y sanciones criminales a personas jurídicas        16
b)    ¿Función de control social, o de dominación o represión?        17
c)    Función de garantía y límites        17
    V.    Autonomía o accesoriedad del Derecho penal        17
    VI.    Parte general y parte especial del Derecho penal        18
CAPÍTULO 2. EL IUS PUNIENDI (LA POTESTAD PUNITIVA) Y SUS LÍMITES
    I.    Concepto        19
    II.    Fundamento del Derecho penal; justificación y fundamentación del “ius puniendi”        19
1.    Negación de la legitimación o justificación del Derecho penal. Crítica        19
2.    Fundamento del ius puniendi: funcional y político-constitucional        20
    III.    Límites del “ius puniendi”        21
1.    Principio de legalidad penal        21
2.    Principio de responsabilidad por el acto, acción o hecho concreto (Derecho penal del hecho)        22
3.    Principio de exclusiva protección de bienes jurídicos o principio de ofensividad o lesividad        22
4.    Principio de subsidiariedad, intervención mínima o ultima ratio y carácter fragmentario. Tendencias opuestas: expansión del Derecho penal, Derecho penal simbólico, Derecho penal del riesgo, Derecho penal del enemigo        23
5.    Principio de efectividad, eficacia o idoneidad        25
6.    Principio de proporcionalidad        26
7.    Principio de culpabilidad        27
8.    Principio de responsabilidad subjetiva        27
9.    Principio de responsabilidad personal        28
10.    Principios de humanidad o humanización y de resocialización        29
11.    Principio non bis in ídem        30
CAPÍTULO 3. CIENCIA JURÍDICOPENAL Y CIENCIAS PENALES
    I.    Ciencia del Derecho penal: dogmática jurídico penal y política criminal        31
1.    Dogmática jurídico penal        31
a)    Concepto y funciones        31
b)    Método dogmático        32
1)    Interpretación y analogía        32
2)    Elaboración de categorías o conceptos generales        32
3)    Sistematización        32
4)    Subsunción de hechos y concreción de la ley        33
2.    Política criminal        34
a)    Concepto        34
b)    Principios de política criminal        34
c)    Método        35
3.    Relación de la dogmática penal y la política criminal        36
    II.    Otras ciencias penales        36
1.    Penología y ciencia del Derecho penitenciario        36
a)    Penología        36
b)    Derecho penitenciario        37
2.    Criminología        38
a)    Criminología tradicional y sus corrientes        38
b)    Tendencias de la criminología moderna; en especial, la teoría del etiquetamiento y la criminología crítica        38
1)    Corrientes de la criminología moderna        38
2)    Enfoque del etiquetamiento (labeling approach) y criminología crítica        39
3.    Victimología        40
4.    Otras ciencias auxiliares        40
a)    Criminalística        40
b)    Medicina legal y psiquiatría forense        41
c)    Otras        41
CAPÍTULO 4. EVOLUCIÓN DEL DERECHO PENAL ESPAÑOL
    I.    Situación anterior a los Códigos        42
    II.    La codificación y los Códigos Penales históricos        42
1.    El CP de 1822        42
2.    El CP de 1848 y la reforma de 1850        43
3.    El CP de 1870        43
4.    El CP de 1928 (de la Dictadura de Primo de Rivera)        44
5.    El CP de 1932 (de la 2ª República)        44
6.    El CP de 1944/1973        45
a)    El CP de 1944 (texto refundido de 1973)        45
b)    Las reformas posteriores        46
    III.    Los proyectos de CP antecedentes del CP de 1995        47
1.    Introducción        47
2.    El AP 1979 y el P 1980        47
3.    El AP (PANCP) 1983        48
4.    BAP 1990, AP 1992 y P 1992        48
5.    AP 1994 y P 1994/P1995        48
    IV.    El CP de 1995        48
1.    El CP actual. Características        48
2.    Reformas posteriores        50
    V.    Legislación penal especial        51
CAPÍTULO 5. FUENTES DEL DERECHO PENAL
    I.    El principio de legalidad penal        52
1.    Origen, significado y reconocimiento constitucional y legal        52
2.    Garantías que implica. Repercusiones materiales: prohibiciones        53
a)    Ámbitos a que afecta        53
b)    Repercusiones materiales; prohibiciones        55
    II.    La ley penal        57
1.    Rango de la ley penal        57
2. Aprobación y publicación de la ley penal        59
3.    Estructura de la ley penal (la norma jurídico penal). Leyes penales en blanco        59
a)    Estructura lógica o formal        59
b)    Normas completas e incompletas        60
1)    En sentido estricto: estructuralmente completas o incompletas        60
2)    En sentido amplio: incompletas en el contenido        61
c)    Leyes penales en blanco        61
1)    Remisión a norma extrapenal; ¿o también a otra norma penal?        61
2)    Rango de la norma extrapenal complementadora o de remisión: inferior al legal o incluso legal        62
3)    Distinción entre ley penal en blanco y ley penal con elementos normativos del tipo        63
4)    Admisibilidad constitucional o no de la ley penal en blanco según su compatibilidad o no con el principio de legalidad penal: posiciones        63
5)    Admisibilidad constitucional o no de la ley penal en blanco: necesidad estricta de la remisión a reglamentos o leyes ordinarias y consecuencias        64
d)    Estructura dinámica        65
    III.    Otras fuentes del Derecho penal        66
1.    Costumbre, principios generales, jurisprudencia        66
2.    Tratados internacionales y Derecho comunitario europeo        68
    IV.    Fuentes del Derecho internacional penal        69
CAPÍTULO 6. INTERPRETACIÓN EN DERECHO PENAL
    I.    Interpretación y sus clases        70
1.    Por el sujeto        71
2.    Por los efectos        71
3.    Por el método        72
a)    Interpretación literal o gramatical        72
b)    Interpretación histórica        73
c)    Interpretación sistemática        73
d)    Interpretación teleológica y valorativa o axiológica        74
    II.    Interpretación y analogía        74
    III.    Interpretación y subsunción        75
    IV.    Interpretación y principio “in dubio pro reo”. La apreciación alternativa de los hechos        76
1.    In dubio pro reo como principio procesal sobre hechos        76
2.    ¿In dubio pro reo como principio de interpretación?        77
3.    Apreciación o determinación alternativa de los hechos        77
CAPÍTULO 7. ÁMBITO TEMPORAL DE LA LEY PENAL
    I.    Entrada en vigor y derogación        79
1.    Promulgación y entrada en vigor; vacatio        79
2.    Derogación y anulación por inconstitucionalidad o exceso en la delegación        79
    II.    Irretroactividad de la ley penal como regla; excepción: retroactividad de la ley más favorable        80
1.    Irretroactividad de las leyes penales        80
a)    Significado y regulación        80
b)    Fundamento        81
2.    Retroactividad de las leyes penales favorables        81
a)    Significado y regulación        81
b)    Fundamento        82
c)    Alcance de la retroactividad        82
d)    Determinación de la ley más favorable        84
    III.    Supuestos especiales de retroactividad e irretroactividad: leyes intermedias, temporales y otras        85
1.    Leyes intermedias        85
2.    Leyes temporales        86
a)    Concepto y problemática de las leyes penales temporales        86
b)    Derecho comparado y situación en el CP anterior        86
c)    Regulación del CP actual        87
3.    Leyes en blanco, leyes procesales y sobre responsabilidad civil        87
    IV.    Momento (o tiempo) de comisión del delito        88
1.    Introducción        88
2.    Prolongación temporal hasta el resultado        89
3.    Tipos de actividad plural o mantenida        90
CAPÍTULO 8. ÁMBITO ESPACIAL DE LA LEY PENAL. EXTRADICIÓN
SECCIÓN 1.ª: Ámbito espacial de la ley penal        92
    I.    El principio de territorialidad de la ley penal        92
1.    Aplicabilidad de la ley penal en el territorio del Estado        92
2.    Ámbito del territorio        92
    II.    La extraterritorialidad de la ley penal como excepción        95
1.    Principio personal (de personalidad) o de la nacionalidad        95
2.    Principio real o de protección de intereses        96
3.    Principio de universalidad o de Justicia universal o mundial        97
4.    Principio de justicia supletoria        101
    III.    Lugar de comisión del delito        101
SECCIÓN 2.ª: Derecho penal internacional e internacional penal        102
SECCIÓN 3.ª: La extradición        103
    I.    Concepto de extradición y naturaleza penal o procesal        103
    II.    Clases y fuentes de la extradición        103
1.    Clases        103
a)    Extradición activa y pasiva        103
b)    Extradición judicial, gubernativa o mixta        104
2.    Fuentes o normas sobre extradición        104
    III.    Principios de la extradición        105
1.    Principios relativos al delito por el que se permite o se prohíbe extraditar        105
2.    Principios relativos al sujeto extraditable        107
3.    Principios en cuanto a las penas        107
4.    Principios de enjuiciamiento        108
2.ª PARTE. EL DELITO
CAPÍTULO 9. EL CONCEPTO DE DELITO
    I.    La estructura del concepto de delito: su evolución        109
1.    La formación del concepto de delito        109
2.    Antecedentes históricos. La paulatina formación del concepto de delito        110
3.    Evolución del concepto de delito. Concepto clásico        112
4.    Concepto neoclásico de delito        114
5.    La ruptura de la evolución por el Derecho penal de autor        116
6.    Concepto finalista de delito        117
7.    Evolución posterior        119
    II.    Concepto legal de delito en el Derecho español        119
1.    Definición de delito en el CP español: elementos        119
2.    Distinción legal de delitos graves, menos graves y leves (antiguamente delitos y faltas)        121
CAPÍTULO 10. LA ACCIÓN O CONDUCTA COMO FUNDAMENTO DEL DELITO
    I.    ¿La acción como elemento autónomo del delito?        123
    II.    Acción en sentido estricto y en sentido amplio        123
1.    Acción incluyendo el resultado y acción como distinta al resultado        123
2.    Acción como actividad y pasividad y acción como distinta a la pasividad        123
    III.    El concepto de acción o conducta        124
1.    ¿Concepto ontológico o normativo?        124
2.    El concepto causal de la acción        124
3.    El concepto final de la acción        126
a)    Evolución del concepto final de acción        126
b)    Polémica en torno al finalismo. Valoración crítica        126
4.    El concepto social de la acción        128
a)    Del concepto objetivo-final al concepto social de acción o conducta        128
b)    Valoración crítica del concepto social        128
5.    Otros conceptos de acción        130
a)    El concepto de “acción típica” y el de acción culpable        130
b)    El concepto negativo de acción        130
c)    El concepto intencional de acción        131
d)    Conceptos significativos y adscriptivos de acción        131
e)    El concepto personal de acción: manifestación de personalidad al exterior        131
1)    El concepto personal de acción de Roxin        131
2)    Concepciones próximas al concepto personal        132
3)    Valoración        132
6.    Toma de posición. Acción o conducta como manifestación activa o pasiva de voluntad humana al exterior: concepto personal (humano) de acción        132
a)    Coincidencia con las concepciones usuales y científicas: manifestación externa activa o pasiva de voluntad, no simplemente de personalidad        132
b)    Control de la voluntad humana        133
c)    Rechazo del control por la voluntad por las peculiaridades de los actos automatizados, o por impulsos defensivos o pasionales. Respuesta        133
d)    Rechazo del control por la voluntad por los problemas de la conducta imprudente u omisiva. Respuesta        134
e)    Denominación: no concepto causal, sino concepto personal (humano) de acción        135
f)    Carácter predominantemente ontológico y no normativo        136
CAPÍTULO 11. CAUSAS Y SUPUESTOS DE AUSENCIA DE ACCIÓN
    I.    Ausencia de acción        137
1.    Introducción        137
2.    Fuerza irresistible        137
3.    Otros casos de falta de control por la voluntad o de ausencia de consciencia        140
a)    Apoyo legal en la exigencia de acciones u omisiones        140
b)    Falta de control por la voluntad: movimientos reflejos, convulsivos, tics nerviosos        140
c)    Estados de inconsciencia: sueño, desmayo, pérdida de consciencia, narcosis, embriaguez letárgica, sonambulismo, hipnosis        141
d)    Acción en actos automatizados o en movimientos impulsivos defensivos o explosivos        142
4.    Efectos de las causas de exclusión o ausencia de acción        142
    II.    Falta de acción y “actio libera in causa”        143
    III.    Incapacidad de acción (y de culpabilidad): las “actuaciones” de personas jurídicas        145
1.    ¿Capacidad de delinquir de las personas jurídicas? Incapacidad de delinquir por falta de acción humana        145
a)    Incapacidad o capacidad de delinquir de la persona jurídica: Societas delinquere non potest o tesis contraria        145
b)    Fundamentación en la incapacidad de culpabilidad de las personas jurídicas y la inadecuación de las penas a las mismas        146
c)    Incapacidad de acción de las personas jurídicas; incapacidad por ello para ser sujeto activo y autor: para cometer el delito. Confirmación por el Derecho positivo        147
1)    Incompatibilidad de las personas jurídicas con el concepto de acción de la teoría del delito        147
2)    Confirmación por el Derecho positivo español        148
a’)    Confirmación por el Derecho positivo español hasta la reforma de 2010        148
b’)    Confirmación por el Derecho positivo español tras la reforma de 2010        148
2.    Sanciones penales aplicables a las personas jurídicas        150
3.    Responsabilidad de personas físicas por la actuación de personas jurídicas        151
EL DELITO COMISIVO
CAPÍTULO 12. EL TIPO DE INJUSTO (O DE ILÍCITO)
    I.    El tipo: su relación con la antijuridicidad y su contenido        153
    II.    Acepciones del tipo        156
    III.    Funciones del tipo        156
    IV.    Estructura del tipo        157
    V.    Clases de delitos (tipos) según la estructura del tipo        157
1.    Según los elementos del tipo objetivo        157
a)    Por el autor o sujeto activo        157
1)    Delitos unisubjetivos y plurisubjetivos        157
2)    Delitos comunes y delitos especiales, propios e impropios        158
3)    Delitos de autoría normal (por dominio del hecho) y “delitos de infracción de deber”        159
b)    Por la acción o conducta típica y el resultado        159
1)    Delitos de mera conducta y delitos de resultado (o resultativos)        159
2)    Delitos de propia mano        161
3)    Delitos de consumación (normal) y delitos de consumación anticipada (delitos de emprendimiento y de preparación, mutilados de dos actos y cortados de resultado)        161
4)    Tipos (o delitos) simples, compuestos y mixtos y delitos de hábito        162
c)    Por el bien jurídico y el modo de afectación del bien jurídico        163
1)    Delitos contra bienes jurídicos individuales o personales y contra bienes jurídicos supraindividuales, colectivos o generales. ¿Delitos cumulativos o acumulativos?        163
2)    Delitos de lesión y delitos de peligro        164
3)    Delitos de consumación (normal) y delitos de consumación anticipada        166
4)    Delitos instantáneos, permanentes y de estado        166
5)    Delitos uniofensivos y pluriofensivos (o simples y compuestos)        166
d)    Por el sujeto pasivo (titular del bien jurídico)        166
2.    Según los elementos del tipo subjetivo        167
    VI.    Clases de delitos (tipos) por su conexión con otros tipos        167
CAPÍTULO 13. LA ANTIJURIDICIDAD
    I.    Antijuridicidad formal y material        169
1.    Antijuridicidad: en sentido formal        169
2.    Antijuridicidad material        169
3.    Consecuencias de la antijuridicidad material        170
a)    De lege ferenda        170
b)    De lege lata        170
1)    Atipicidad        170
2)    Causas de justificación        170
4.    Terminología: antijuridicidad y ausencia de antijuridicidad        171
    II.    El bien jurídico        171
1.    Concepto de bien jurídico        171
2.    Bien jurídico y objeto material de la acción o del delito        172
3.    Funciones del bien jurídico        173
a)    Función de límite y orientación del ius puniendi        173
b)    Función sistemática        173
c)    Función interpretativa        173
d)    Función de criterio de medición o determinación de la pena        173
    III.    Antijuridicidad, tipo e injusto (o ilícito)        174
    IV.    Carácter y contenido objetivo o subjetivo        174
1.    Posiciones objetivistas, mixtas (dolo o imprudencia como desvalor de acción junto a desvalor del resultado) y subjetivistas        174
2.    Argumentos de la inclusión de dolo e imprudencia como desvalor de acción en el injusto o ilícito        175
3.    Contenido mixto: objetivo-subjetivo (externo e interno). Carácter objetivo (general) del juicio de antijuridicidad        176
    V.    Desvalor de la acción y del resultado        177
1.    Distinción        177
a)    Doble contenido del injusto o ilícito: desvalor del resultado y de la acción        177
b)    Desvalor del resultado        177
1)    En los tipos de resultado        177
2)    En los delitos de mera conducta: desvalor del hecho        178
c)    Desvalor de (la) acción        178
1)    Desvalor subjetivo de la acción o desvalor de la intención: dolo o imprudencia, etc.        178
2)    Desvalor objetivo de la acción; peligrosidad, forma de ejecución        178
2.    Importancia respectiva del desvalor de acción y del de resultado        179
    VI.    Juicio ex ante o ex post y desvalor de acción y del resultado        180
    VII.    Norma de determinación y norma de valoración        181
1.    Carácter valorativo o imperativo de las normas jurídicas y de las jurídico penales        181
2.    Norma de determinación        181
3.    Norma de valoración        182
    VIII.    Antijuridicidad penal y en general. Injusto e injusto penal (ilícito e ilícito penal)        182
1.    Antijuridicidad general y antijuridicidad penal        182
2.    Injusto o ilícito e injusto penal o ilícito penal        183
    IX.    Grados del injusto o del ilícito        183
1.    Injusto o ilícito extrapenal e injusto o ilícito penal        183
2.    Grados de gravedad en los tipos de injusto o de ilícito        183
3.    Disminución del injusto o ilícito por causas de justificación incompletas        184
CAPÍTULO 14. PARTE OBJETIVA DEL TIPO DE INJUSTO O DE ILÍCITO: I
    I.    Elementos objetivos del tipo        185
1.    Acción típica, sujetos, objeto y circunstancias de la acción        185
2.    Relación entre acción y resultado        186
3.    Resultado        186
a)    Acepciones de resultado        186
b)    Ubicación sistemática en la estructura del delito        187
    II.    Formas normales y especiales de tipicidad: consumación frente a actos preparatorios y formas imperfectas; autoría frente a participación        188
    III.    Elementos descriptivos y elementos normativos        189
    IV.    Tipos abiertos y elementos especiales de antijuridicidad        189
1.    Origen del concepto de tipos abiertos y diversas posiciones        189
2.    Diferenciación entre tipos abiertos y casos similares        190
3.    Consecuencias a efectos de error        191
    V.    Elementos esenciales y accidentales del tipo        191
CAPÍTULO 15. PARTE OBJETIVA DEL TIPO: II. ESPECIALMENTE EN DELITOS DE RESULTADO: CAUSALIDAD E IMPUTACIÓN OBJETIVA
SECCIÓN 1.ª: Introducción        193
SECCIÓN 2.ª: Causalidad        194
    I.    Concepto y encuadramiento sistemático        194
    II.    Supuestos problemáticos        195
1.    Factores causales complejos o parcialmente ocultos        195
2.    Cursos causales no verificables; causalidad estadística        196
3.    Causalidad concurrente o cumulativa: autoría yuxtapuesta (accesoria o paralela), causalidad cumulativa y causalidad superadora, adelantante o rebasante        197
4.    Cursos causales hipotéticos: causalidad alternativa propia o ajena; conducta alternativa lícita o conforme a Derecho        198
5.    Cursos causales irregulares (o anómalos): causalidad sucesiva con desviación del curso causal y causalidad única irregular        199
    III.    Teorías causales        199
1.    Teoría de la condición, o de la equivalencia de las condiciones, o de la “conditio sine qua non”        199
2.    Teoría de la causa(lidad) adecuada o adecuación        200
3.    Teoría de la relevancia        201
4.    Teorías individualizadoras        202
5.    Teoría de la interrupción del nexo causal        202
6.    Teoría de la prohibición de regreso        202
7.    Posición correcta        203
    IV.    Solución de los casos        204
SECCIÓN 3.ª: Imputación objetiva        205
    I.    Concepto, origen y posición sistemática        205
1.    Imputación objetiva como elemento del tipo objetivo de los delitos de resultado        205
2.    Ampliación de su alcance: su aplicación a delitos de mera conducta        206
    II.    Criterios de imputación objetiva        206
1.    Adecuación: previsibilidad objetiva, creación de riesgo normalmente relevante        207
a)    Adecuación o previsibilidad objetiva. Su grado: peligrosidad o riesgo relevante        207
b)    Adecuación de la acción y adecuación de la causación del resultado        208
c)    Adecuación de la acción        208
d)    Adecuación del curso causal productor del resultado        209
2.    ¿Creación de riesgo “jurídicamente desaprobado” o no permitido? ¿El riesgo permitido como ausencia de imputación objetiva?        210
3.    Fin de protección (o evitación) de la norma y realización del peligro inherente a la acción        210
a)    Realización del peligro inherente a la acción y fin de la norma. La no realización de tal peligro        211
b)    Fin de protección (o evitación) de la norma: otros supuestos de no coincidencia con el fin de evitación o protección de la norma        212
c)    Segundos daños. Daños diferidos, tardíos o sobrevenidos muy posteriormente. Consecuencias de la asunción de riesgos legalmente impuesta. Resultados imputables a la esfera de responsabilidad ajena        212
1)    Segundos daños        212
2)    Resultados sobrevenidos muy posteriormente, tardíos o diferidos        212
3)    Consecuencias de la asunción de riesgos legalmente impuesta        213
4)    Resultados imputables a la esfera de responsabilidad ajena. La intervención médica posterior        214
d)    Favorecimiento de una autopuesta en peligro o de autolesión; heteropuesta en peligro aceptada o consentida, heterolesión consentida. ¿El principio de autorresponsabilidad? Principio de alteridad o de no identidad en la creación del riesgo. El control del riesgo        215
1)    Diversas posiciones        215
a’)    La distinción entre favorecimiento de una autopuesta en peligro y heteropuesta en peligro consentida, salvo equivalencia de ésta a la primera        215
b’)    Distinción entre autoría de la puesta en peligro y participación en la misma        216
c’)    El principio de autorresponsabilidad        216
d’)    La victimodogmática        216
2)    Solución defendida: Principio de alteridad o de no identidad en la creación del riesgo. Concreciones: Imputación de la autoría de heteropuesta en peligro consentida y no imputación de la mera participación en una autopuesta en peligro. El control del riesgo por la víctima como criterio de equiparación de la heteropuesta en peligro consentida al favorecimiento de la autopuesta en peligro        217
a’)    El punto de partida: la distinción de Roxin entre regla y excepción. Crítica a la victimodogmática y al principio de autorresponsabilidad        217
b’)    Principio de alteridad o de no identidad como fundamento de la imputación (y de identidad o no alteridad como fundamento de la no imputación); concreción del mismo        217
c’)    Concreción del principio de alteridad en la regla en caso de consentimiento: imputación de la autoría de heteropuesta en peligro consentida y no imputación de la mera participación en una autopuesta en peligro        218
c’.1)    Imputación objetiva        218
c’.2)    Responsabilidad penal        219
d’)    Excepción: La equiparación de alguna (hetero)puesta en peligro consentida a la participación en una autopuesta en peligro: el control del peligro por la víctima        219
e’)    No imputación objetiva pero posible responsabilidad extrapenal        221
4.    Exclusión de la aplicabilidad de la imputación objetiva en caso de falta de autoría imprudente        221
5.    ¿Incremento del riesgo? (aumento frente al riesgo permitido de la hipotética conducta alternativa lícita del propio sujeto en los cursos causales hipotéticos)        222
6.    Otros posibles criterios        223
a)    Evitabilidad        223
b)    No disminución del riesgo        223
    III.    Delimitación del ámbito de la imputación objetiva        224
CAPÍTULO 16. PARTE SUBJETIVA DEL TIPO. ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO O DEL ILÍCITO O INJUSTO. EL DOLO
SECCIÓN 1.ª: PARTE SUBJETIVA DEL TIPO: INTRODUCCIÓN        225
    I.    Parte subjetiva en todos los tipos        225
    II.    Estudio anterior de la parte subjetiva al de la parte negativa del tipo        226
    III.    Estudio conjunto de toda la parte subjetiva del tipo o estudio separado de delito doloso y delito imprudente        227
SECCIÓN 2.ª: ELEMENTOS SUBJETIVOS (ESPECÍFICOS) DEL TIPO O DEL INJUSTO O ILÍCITO        227
    I.    Concepto y posición sistemática        227
    II.    Clases        228
1.    Delitos “de intención” o “de tendencia interna trascendente”: delitos cortados de resultado y delitos mutilados de dos actos        228
2.    Delitos “de tendencia” o “de tendencia intensificada”        229
3.    ¿Delitos “de expresión”?        229
4.    Delitos con elementos de la “actitud interna”        230
    III.    Compatibilidad o no de los elementos subjetivos del ilícito o injusto con la comisión imprudente        230
1.    Posiciones doctrinales        230
2.    Diferente solución según la regulación legal        230
SECCIÓN 3.ª: EL DOLO        231
    I.    Concepto y ubicación sistemática        231
1.    Evolución del concepto de dolo        231
a)    Antecedentes históricos        231
b)    Concepto tradicional: dolo subjetivamente malo, con conciencia de la antijuridicidad        231
c)    Dolo como conocimiento y voluntad de los elementos del tipo, sin conciencia de la antijuridicidad        231
d)    El dolo natural o neutro del finalismo: conocimiento de los elementos del tipo aun con conciencia de los presupuestos de causas de justificación        232
e)    Dolo como conocimiento de los elementos del tipo y de la ausencia de los presupuestos de causas de justificación: dolo objetivamente malo        232
f)    Conocimiento de la ausencia de los presupuestos de causas de exclusión de la tipicidad        233
g)    Voluntad o no además de conocimiento        233
h)    Concepto de dolo que se defiende        234
2.    Posición sistemática del dolo        234
a)    Su paso de la culpabilidad al tipo de ilícito o de injusto        234
b)    Consecuencias        235
    II.    Elementos cognoscitivo y volitivo        235
1.    Conocimiento de los elementos objetivos del tipo (global) de ilícito o injusto        235
2.    Voluntad        236
    III.    Dolo directo de primer y de segundo grado        237
1.    Intención, propósito o dolo directo de primer grado        237
a)    Concepto        237
b)    Dolo directo de primer grado y no seguridad de producción del hecho        237
c)    Deseo o motivo o fin más próximo como característica        238
2.    Dolo directo de segundo grado o de consecuencias necesarias        238
a)    Concepto y alcance        238
b)    Compatibilidad del dolo directo de segundo grado con la redacción de algunos tipos que exigen intención, propósito, ánimo o finalidad        239
    IV.    Dolo eventual        239
1.    Introducción. La delimitación entre dolo eventual e imprudencia consciente        239
2.    Teoría del consentimiento (de la aceptación)        240
a)    Formulaciones; carácter subjetivista de la confianza como exclusión del consentimiento        240
b)    Las fórmulas de Frank como método auxiliar        241
c)    Críticas y respuestas        241
d)    Valoración de la teoría        241
3.    Teorías de la posibilidad y de la probabilidad (teorías de la representación)        242
a)    Las teorías de la representación y sus variantes        242
b)    Teoría de la posibilidad        242
c)    Teoría de la probabilidad        242
d)    Valoración crítica        243
e)    Proximidad de las versiones no estrictas de las teorías de la representación a la teoría restringida del consentimiento        244
4.    Teoría del sentimiento o de la indiferencia        244
5.    Teorías mixtas o eclécticas        244
6.    Concepción correcta: teoría restringida del consentimiento o aceptación        245
7.    Gravedad y punición del dolo eventual; compatibilidad con la tentativa        246
    V.    Dolo alternativo, dolo de peligro, voluntad o resolución condicionada y otras posibles clases de dolo        247
1.    Otras clases de dolo        247
2.    Dolo alternativo        247
a)    Concepto y modalidades        247
b)    Soluciones: concurso de leyes o de delitos        248
3.    Dolo de peligro y dolo de lesión        249
4.    Voluntad o resolución condicionada        249
    VI.    ¿Dolus generalis?        249
1.    Ámbito de problemas        249
2.    Soluciones posibles        250
    VII.    Prueba del dolo        252
CAPÍTULO 17. EXCLUSIÓN DEL DOLO: EL ERROR DE TIPO
    I.    Introducción: clases de error; terminología        253
1.    La exclusión del dolo por error de tipo; contraposición al error de prohibición        253
2.    Terminología: error de tipo/error de prohibición y error de hecho/de derecho        253
    II.    Error de tipo. Efectos y ubicación sistemática        254
1.    Exclusión del dolo        254
2.    Imprudencia o exclusión también de la imprudencia según la vencibilidad o invencibilidad del error de tipo        255
a)    Error objetivamente vencible o evitable        255
b)    Error objetivamente invencible o inevitable. Error subjetivamente invencible        256
3.    Naturaleza (ubicación sistemática) del error de tipo vencible e invencible. Consecuencias        256
    III.    Clases especiales de error de tipo        258
1.    Error sobre elementos normativos del tipo        258
2.    Error sobre elementos accidentales del tipo (sobre una cualificación o un subtipo privilegiado)        260
3.    Error sobre el curso causal, dolus generalis, error in obiecto o error in persona y aberratio ictus        261
a)    Error sobre el curso causal (o sobre la causalidad)        261
b)    Dolus generalis        262
c)    Error sobre el objeto o la persona        262
1)    Cambio de identidad que no provoca un cambio de calificación típica        262
2)    Cambio de identidad que provoca un cambio de calificación típica        263
2.a’)    Error directo (desconocimiento de los elementos del tipo más grave)        263
d)    Aberratio ictus        264
    IV.    Error de prohibición. Efectos y ubicación sistemática: No exclusión del dolo ni en su caso de la imprudencia, afectación de la culpabilidad solamente        266
1.    Concepto y alcance; error de prohibición y error sobre la prohibición penal        266
2.    Exclusión de la ignorancia “hostil” o burda del error de prohibición        267
3.    Posiciones sobre los efectos del error de prohibición        267
a)    “Error iuris nocet”, “ignorantia legis non excusat”        267
b)    Teoría del dolo        268
c)    Teoría de la culpabilidad        269
4.    Ubicación sistemática        270
5.    Vencibilidad e invencibilidad del error de prohibición        270
    V.    Error directo y error inverso (de tipo o de prohibición)        270
1.    Error de tipo inverso o al revés        270
2.    Error de prohibición inverso o al revés        271
3.    Error inverso in obiecto o in persona        271
    VI.    Error sobre causas de justificación        272
1.    Error sobre la concurrencia de presupuestos objetivos de una causa de justificación        272
a)    Tratamiento por la teoría del dolo        273
b)    Teoría estricta de la culpabilidad        273
c)    Teoría restringida o limitada de la culpabilidad        274
1)    Tesis común y diversas posiciones: tratamiento como error de tipo        274
1.a’)    Teoría de los elementos negativos del tipo        274
1.b’)    Teoría de la analogía y el tratamiento asimilado al error de tipo. Teoría del error sobre el tipo permisivo o de permisión        275
1.c’)    ¿Posición en el art. 14.1 CP?        275
2)    Argumentos a favor de la teoría restringida y en contra de la teoría estricta de la culpabilidad        275
3)    Tratamiento de esta clase de error y consecuencias        277
2.    Error sobre la existencia o los límites de una causa de justificación        279
3.    Concurrencia de error sobre presupuestos y sobre límites de una causa de justificación        280
4.    Error inverso sobre causas de justificación        280
a)    Error inverso sobre la concurrencia de sus presupuestos        280
b)    Error inverso sobre la existencia o los límites de una causa de justificación        280
    VII.    Error sobre causas de atipicidad y de exclusión de la tipicidad penal        281
    VIII.    Error sobre los tipos abiertos        281
CAPÍTULO 18. LA IMPRUDENCIA. EL DELITO IMPRUDENTE
    I.    Denominación, concepto y ubicación sistemática        282
1.    Denominaciones “culpa” o “imprudencia”; su evolución        282
2.    Concepto de imprudencia        283
3.    Posición sistemática        284
    II.    Elementos (estructura) del tipo imprudente        285
1.    Ausencia de dolo; ¿otras características de la parte subjetivo-psicológica del tipo?        286
2.    Infracción del deber objetivo de cuidado o diligencia        286
a)    Introducción        286
b)    Carácter del deber de cuidado infringido: ¿objetivo o subjetivo? Conocimientos y capacidades superiores del autor        287
c)    Previsibilidad objetiva y evitabilidad objetiva        289
d)    Peligrosidad excesiva: superación del riesgo permitido (y del principio de confianza). Contenido del deber de cuidado        290
3.    Infracción mínimamente importante del deber de cuidado        292
4.    Auténtica realización de la conducta típica: autoría y no mera participación        293
a)    Distinción conceptual de autoría y participación imprudente. Exclusión legal de la participación imprudente        293
b)    Participación imprudente subjetiva o meramente objetiva        294
c)    La participación imprudente como penalmente atípica pero extrapenalmente ilícita. Tipicidad penal de la participación dolosa en delito imprudente        294
d)    Criterio de la autoría imprudente: la determinación objetiva del hecho        295
e)    Formas de autoría imprudente: directa, mediata, coautoría, yuxtapuesta o accesoria        295
5.    Realización completa del tipo objetivo: consumación (en su caso con resultado e imputación objetiva) y no etapas anteriores        297
a)    Consumación; no “tentativa” imprudente        297
b)    Causalidad e imputación objetiva        298
6.    Indiferencia de la licitud o ilicitud del acto inicial        298
    III.    Clases de imprudencia por el elemento cognoscitivo: imprudencia consciente e inconsciente        298
1.    Imprudencia consciente e inconsciente (con o sin previsión o representación)        298
2.    Su respectiva gravedad        299
3.    Imprudencia consciente o inconsciente en los delitos de peligro        299
    IV.    Clases de imprudencia por su gravedad: imprudencia temeraria y simple o grave y leve. Su regulación en Derecho positivo        300
1.    Imprudencia grave o inexcusable en algunos delitos culposos y división, según las reglas generales, en imprudencia grave y menos grave o leve (antes temeraria y simple)        300
2.    Imprudencia grave o temeraria        301
a)    Tipos básicos        301
1)    Concepto de imprudencia grave o temeraria        301
2)    Regulación de la imprudencia temeraria en el CP anterior y en los CP históricos        301
3)    Regulación de la imprudencia grave en el CP actual        302
b)    Cualificación por impericia o negligencia profesional (imprudencia profesional)        302
3.    Imprudencia menos grave, leve o simple        303
4.    Atipicidad penal de la imprudencia o culpa levísima        304
    V.    Sistema de numerus clausus o de numerus apertus. Crimina culposa o crimen culpae        305
1.    Numerus apertus y numerus clausus. Problemas interpretativos del sistema de numerus apertus sobre los tipos que admiten o no comisión imprudente        305
2.    Crimina culposa o crimen culpae        305
    VI.    Peculiaridades de los delitos de peligro        306
    VII.    Efectos de la concurrencia de culpas o de imprudencias        307
    VIII.    Peculiaridades del delito imprudente        309
CAPÍTULO 19. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD SUBJETIVA Y COMBINACIONES DE DOLO E IMPRUDENCIA. PRETERINTENCIONALIDAD. DELITOS CUALIFICADOS POR EL RESULTADO
    I.    Combinaciones de dolo e imprudencia (o dolo y dolo, o imprudencia e imprudencia). Combinaciones según las reglas normales. Preterintencionalidad. Delitos cualificados por el resultado        311
    II.    El principio de responsabilidad subjetiva, “versari in re illicita”, responsabilidad por el resultado u objetiva e infracciones al denominado “principio de culpabilidad” (principio de responsabilidad subjetiva). Diversas regulaciones        313
1.    Principio de responsabilidad subjetiva; sus exigencias. Relación con el principio de culpabilidad        313
2.    Vulneraciones del principio de responsabilidad subjetiva: versari in re illicita, responsabilidad por el resultado; diversas regulaciones        313
3.    Fundamento del principio        314
    III.    Preterintencionalidad        315
1.    Concepto. Clases        315
2.    Situación antes de la reforma del CP de 1983        316
3.    Situación tras la reforma de 1983        317
    IV.    Delitos cualificados por el resultado        318
1.    Concepto, regulación anterior y actual        318
2.    Estructura de la parte objetiva y subjetiva del tipo        321
a)    Parte objetiva        321
b)    Parte subjetiva del tipo        321
3.    Respeto o infracción de los principios de responsabilidad subjetiva y de culpabilidad        322
CAPÍTULO 20. PARTE NEGATIVA DEL TIPO: I. CAUSAS DE ATIPICIDAD O DE EXCLUSIÓN DE LA TIPICIDAD
    I.    Causas de atipicidad o exclusión de la tipicidad en sentido estricto y en sentido amplio        324
    II.    Causas de atipicidad por falta ya de relevancia jurídica general (causas de exclusión del tipo indiciario del injusto o ilícito)        324
1.    Posiciones doctrinales        324
2.    Posición personal        326
a)    Casos de consentimiento como causa de atipicidad        326
b)    Adecuación social (y jurídica)        327
c)    Ciertos casos de autorización oficial        329
d)    Riesgo permitido y caso fortuito        329
e)    Conclusión        329
f)    Ausencia de algún elemento expreso o tácito del tipo        330
3.    Consecuencias o efectos de las causas de exclusión del tipo indiciario (de atipicidad por falta ya de relevancia jurídica general)        330
    III.    Causas de exclusión sólo de la tipicidad penal o del ilícito (injusto) penal        331
1.    Teoría general        331
2.    Consecuencias        333
a)    En el aspecto procesal        333
b)    En el ámbito jurídico material        333
3.    Insignificancia,  ilícito (injusto) bagatela: el principio de insignificancia        334
4.    Tolerancia social        335
5.    Adecuación social no justificante        336
6.    Consentimiento no justificante, pero penalmente relevante        337
7.    Autorización oficial no justificante        337
8.    Supuestos no justificantes de caso fortuito, error objetivamente invencible, consentimiento presunto        337
9.    Inexigibilidad penal general        337
a)    Naturaleza de la inexigibilidad        337
b)    Supuestos de inexigibilidad o de especial exigibilidad        338
CAPÍTULO 21. PARTE NEGATIVA DEL TIPO: II. CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN
    I.    Concepto, fundamento y clases        339
1.    Concepto        339
2.    Fundamentos de las causas de justificación        339
3.    Clases. Causas de justificación del resultado y de justificación sólo de la acción        339
    II.    Efectos        341
1.    En el aspecto procesal        341
2.    En el plano jurídico material        341
    III.    ¿Elementos subjetivos de justificación? Conocimiento de la situación        344
    IV.    Concurso o concurrencia de causas de justificación        345
    V.    Justificación parcial        345
    VI.    Causas de justificación y principio de legalidad        346
1.    Causas de justificación supralegales        346
2.    Restricciones de las causas de justificación pese al tenor legal        346
    VII.    El error (directo) sobre las causas de justificación        348
1.    Creencia errónea en la concurrencia de sus presupuestos no concurrentes (causas de justificación putativas)        348
2.    Error sobre la existencia de una causa de justificación no admitida jurídicamente o sobre los límites jurídicos de una causa de justificación        348
CAPÍTULO 22. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE LA TIPICIDAD O DE JUSTIFICACIÓN: CASO FORTUITO. RIESGO PERMITIDO. CONSENTIMIENTO. CONSENTIMIENTO PRESUNTO. AUTORIZACIÓN OFICIAL. INEXIGIBILIDAD GENERAL
SECCIÓN 1.ª: Introducción        349
SECCIÓN 2.ª: Caso fortuito y riesgo permitido        349
    I.    Caso fortuito        349
1.    Concepto y regulación        349
2.    Supuestos        350
1)    Ausencia de imprudencia respecto de un tipo objetivo al margen de casos de error        351
a)    Hecho objetivamente imprevisible        351
b)    Hecho objetivamente inevitable        351
c)    Riesgo permitido        351
2)    Error objetivamente invencible        351
a)    Error de tipo objetivamente invencible        352
b)    Error sobre causas de exclusión de la tipicidad objetivamente invencible        352
c)    Error sobre causas de justificación objetivamente invencible        352
d)    Casos de error objetivamente invencible especialmente previstos en algunas causas de justificación        353
3.    Naturaleza y ubicación sistemática        353
A)    Diversas posiciones: exclusión de la culpabilidad, de la tipicidad o de la antijuridicidad        353
B)    Posición intermedia defendida: unos supuestos de caso fortuito excluyen la antijuridicidad, a veces incluso ya el tipo indiciario por ausencia de indicio de todo ilícito o injusto; otros supuestos excluyen sólo la tipicidad penal        353
1)    Causa de exclusión de la antijuridicidad: causa de justificación de la acción (o excepcionalmente causa de atipicidad)        354
a)    Presupuestos y fundamento        354
b)    Ejemplos        355
c)    ¿Derecho a lesionar y deber de abstención (el llamado deber de tolerar o soportar)?        355
d)    Autoría mediata utilizando el caso fortuito        356
2)    Causa de exclusión sólo de la tipicidad penal (parte subjetiva)        356
a)    Presupuestos y fundamento        356
b)    Grupos de casos y ejemplos        356
    II.    Riesgo permitido        358
1.    El riesgo permitido y su relación con el caso fortuito y con otras causas de justificación o de atipicidad        358
a)    Concepto de riesgo permitido        358
b)    Ubicación sistemática        358
c)    En especial, su relación con el caso fortuito        359
2.    Ámbito de aplicación y límites del riesgo permitido        360
SECCIÓN 3.ª: Consentimiento        361
    I.    Ámbito, relevancia y clases        361
1.    Ámbito y relevancia        361
a)    Eximente general o en delitos particulares        361
b)    No eficacia en delitos contra bienes jurídicos supraindividuales        361
c)    Eficacia en la mayoría de delitos contra bienes jurídicos individuales        362
d)    No eficacia en algunos delitos contra bienes jurídicos individuales        362
2.    Clases de consentimiento        362
a)    Por su naturaleza y ubicación sistemática        362
b)    Consentimiento y asentimiento, conformidad o acuerdo        362
c)    Consentimiento real, expreso o tácito, y consentimiento presunto        363
d)    Consentimiento en la lesión y consentimiento en el riesgo        363
    II.    Ubicación sistemática (naturaleza) del consentimiento: justificación o exclusión de la tipicidad        363
1.    Posiciones monistas o unitarias antitéticas y diferenciadoras o intermedias: dualistas y tripartitas. De la concepción tradicional como causa de justificación a la concepción antitética como causa de atipicidad y a las concepciones intermedias        363
2.    Concepciones dualistas o bipartitas        364
a)    La distinción entre consentimiento como causa justificante y asentimiento, conformidad o acuerdo como causa de exclusión de la tipicidad        364
b)    Otras distinciones entre consentimiento como causa de justificación y consentimiento como causa de exclusión de la tipicidad        365
3.    Crítica a las posiciones anteriores        365
4.    Tripartición: causa de atipicidad por ausencia ya de indicio de antijuridicidad, causa de justificación y causa de exclusión sólo de la tipicidad penal. Consentimiento jurídicamente válido (atipicidad o justificación) y consentimiento fáctico (exclusión de la tipicidad penal)        365
    III.    Fundamento de la exención en los distintos casos        367
    IV.    Requisitos        367
1.    Titularidad plena o no del bien jurídico en quien consiente        368
2.    Capacidad de comprensión y capacidad de obrar        368
a)    En el consentimiento jurídicamente válido        368
1)    Capacidad de obrar y plena capacidad de comprensión        369
2)    Excepción: menor capacidad que la capacidad de obrar        369
3)    Representación, especialmente representación o asistencia del menor o incapaz        370
4)    Excepción: exigencia mayor que la capacidad de obrar o su suplencia por la representación        370
5)    Capacidad de comprensión en las decisiones insensatas o irrazonables        370
b)    En el consentimiento fáctico        370
3.    Conocimiento y voluntad. Ausencia de vicios        371
a)    Conocimiento suficiente y ausencia de error        371
1)    Grado y objeto del conocimiento y del error excluyente del conocimiento        371
2)    Consentimiento informado        371
3)    Ausencia de error y de engaño        373
a’)    Clases de error y su alcance según la clase de consentimiento        373
b’)    Características del error: posiciones doctrinales y consecuencias        373
c’)    Características del error: posición propia y consecuencias        374
b)    Ausencia de amenaza, coacción o presión        375
c)    Casos excepcionales: espontaneidad; ausencia de precio o recompensa        376
4.    Manifestación        376
5.    Momento del consentimiento; revocación        377
SECCIÓN 4.ª: CONSENTIMIENTO PRESUNTO. EL PRETENDIDO CONSENTIMIENTO HIPOTÉTICO        378
A.    Consentimiento presunto        378
    I.    Consentimiento presunto: concepto. Admisibilidad y autonomía o no del consentimiento presunto        378
    II.    Ubicación sistemática (naturaleza) del consentimiento presunto: exclusión de la antijuridicidad (justificación o incluso atipicidad) o exclusión de la tipicidad penal        378
1.    Posiciones doctrinales        378
2.    Posición propia; tripartición: el consentimiento presunto unas veces como causa de exclusión de la antijuridicidad: de justificación o incluso de atipicidad por falta de relevancia jurídica, y otras como causa de exclusión sólo de la tipicidad penal        378
    III.    Criterios de determinación y requisitos del consentimiento presunto        379
1.    La razonabilidad o irrazonabilidad del consentimiento presumido        379
2.    Requisitos        380
a)    Probabilidad        380
b)    Requisitos comunes con el consentimiento        380
c)    Subsidiariedad        380
d)    Actuación en interés ajeno, pero también posible en interés propio        381
3.    Precisión de los criterios de determinación de la presunción según las clases de decisión        381
B.    Consentimiento hipotético        381
SECCIÓN 5.ª: Autorización oficial        382
    I.    Concepto. Ámbito: tipos a los que es aplicable        382
    II.    Ubicación sistemática (naturaleza) de la autorización oficial: exclusión de la antijuridicidad o exclusión de la tipicidad        383
1.    Posiciones doctrinales: exclusión de la tipicidad o justificación; la llamada accesoriedad administrativa del Derecho penal        383
2.    Posición propia: exclusión de la antijuridicidad (atipicidad por falta de relevancia jurídica o justificación) o exclusión de la tipicidad penal        383
a)    Distintas clases de autorización        383
b)    Autorización debida o válida: causa de atipicidad o de justificación        384
c)    Autorización fáctica no plenamente válida: causa de exclusión sólo de la tipicidad penal en ciertos delitos        384
    III.    Requisitos        385
1.    De la exclusión de la antijuridicidad (“accesoriedad administrativa” del Derecho penal)        385
2.    De la exclusión sólo de la tipicidad penal (no “accesoriedad administrativa” del Derecho penal)        385
    IV.    La tolerancia oficial; la susceptibilidad de autorización: ¿eficacia?        386
SECCIÓN 6.ª: Inexigibilidad general: inexigibilidad jurídica general e inexigibilidad penal general        387
    I.    Origen y evolución de los conceptos. Encuadramiento sistemático        387
    II.    Supuestos de inexigibilidad penal general        387
    III.    Supuestos de inexigibilidad jurídica general        387
    IV.    Especial o superior exigibilidad        388
CAPÍTULO 23. LEGÍTIMA DEFENSA
    I.    Regulación, fundamento y naturaleza        389
1.    Regulación actual y anterior        389
2.    Fundamento y función        389
3.    Naturaleza jurídica y ubicación sistemática. Consecuencias        390
    II.    Agresión ilegítima        391
1.    Requisito esencial        391
2.    Agresión        391
a)    Conducta activa u omisiva        391
b)    Puesta en peligro        391
c)    Conducta dolosa y exclusión de la imprudente        392
3.    Agresión antijurídica        392
a)    Antijuridicidad de la agresión (agresión no justificada, culpable o no culpable)        392
b)    Agresión en riña        394
4.    Agresión típica; bienes defendibles (el objeto de la agresión)        395
a)    Agresión penalmente típica: bienes jurídico penalmente protegidos        395
b)    Agresión a bienes patrimoniales y a la morada        396
c)    Exclusión de los bienes comunitarios; bienes del Estado        396
5.    Actualidad de la agresión (y de la defensa)        397
    III.    La defensa        398
1.    Requisito esencial        398
2.    Necesidad de defensa. La no subsidiariedad        398
3.    Concepto de defensa        398
4.    Idoneidad de la defensa        399
5.    Objeto de la defensa: bienes jurídicos del agresor        399
6.    Sujeto de la defensa: el particular        400
7.    Parte subjetiva de la defensa: conciencia de la situación, pero no fin defensivo. Defensa por imprudencia        400
a)    Diferencia entre ánimo o fin defensivo y voluntad de defensa        400
b)    Desconocimiento de la situación de defensa (con actuación dolosa)        401
c)    Defensa imprudente o por imprudencia        402
    IV.    Necesidad del medio defensivo        402
1.    Necesidad del medio        402
a)    Carácter y funcionamiento        402
b)    Posibilidad de auxilio de terceros o de la autoridad, esquivar o fuga        403
2.    No proporcionalidad entre males        404
3.    Necesidad “racional”: su doble significado        404
a)    Sentido ampliatorio de “racional”: creencia racionalmente fundada ex ante en la necesidad del medio        404
b)    Sentido restrictivo de “racional”: necesidad social y jurídicamente razonable del medio; exclusión de la extrema desproporción        405
4.    El exceso        405
    V.    Restricciones a la amplitud de la defensa        406
    VI.    Falta de provocación suficiente        408
1.    Carácter: requisito inesencial        408
2.    Su interpretación en doctrina y jurisprudencia        408
a)    Doctrina y jurisprudencia españolas        408
b)    Doctrina alemana: restricciones o no a la defensa provocada, actio illicita in causa        409
3.    Solución correcta: provocación o aceptación de la riña o el duelo        410
a)    Provocación “suficiente” para ilegitimar al defensor        410
b)    Tratamiento de la provocación intencional y otras        411
CAPÍTULO 24. ESTADO DE NECESIDAD Y ESTADO DE NECESIDAD DEFENSIVO
    I.    Regulación, clases, naturaleza y fundamento del estado de necesidad        412
1.    Concepto        412
2.    Regulación y clases        412
3.    Naturaleza y ubicación sistemática: teoría diferenciadora (causa de justificación y de exculpación), teoría unitaria (causa de justificación) y teorías intermedias        413
4.    Fundamento        414
    II.    Requisitos esenciales e inesenciales        415
1.    Situación de necesidad        415
a)    El peligro de un mal jurídico        415
b)    Situación de necesidad, situación de conflicto y carácter subsidiario (¿subsidiariedad como requisito esencial?)        416
2.    Acción salvadora        416
a)    Parte objetiva: bienes protegibles, idoneidad y tendencia salvadora; bienes o deberes lesionados; colisión de deberes        416
1)    Bienes protegibles        416
2)    Idoneidad y tendencia salvadora        417
3)    Bienes o deberes lesionados        417
4)    Colisión de deberes        417
b)    Parte subjetiva: animus salvationis; actuación imprudente y provocación imprudente; desconocimiento de la situación de necesidad        419
3.    Necesidad del medio concreto y subsidiariedad; exceso        420
4.    Proporcionalidad entre lesiones de intereses (entre males): ponderación de intereses; interés preponderante o equivalente        421
a)    Proporcionalidad entre intereses (o males)        421
1)    Los intereses        421
2)    Criterios de la ponderación        421
a’)    Posiciones doctrinales        421
b’)    Valoración penal del bien, reconocimiento constitucional, afectación de otros intereses        421
c’)    Admisibilidad o no de la ponderación cuantitativa        422
d’)    ¿Modificación de la ponderación de intereses si el peligro tiene origen en un delito de amenazas condicionales realizadas por un tercero?: el estado de necesidad coactivo o actuación del lado del ilícito o injusto        423
e’)    Previa afectación o no del bien por el peligro        423
3)    Límite a la ponderación en la dignidad de la persona        424
b)    Falta de proporcionalidad        425
5.    Falta de provocación intencional        425
6.    Falta de obligación de sacrificio        425
    III.    Estado de necesidad defensivo        426
CAPÍTULO 25. EJERCICIO LEGÍTIMO DE DERECHO, PROFESIÓN O CARGO. CUMPLIMIENTO DEL DEBER. OBEDIENCIA DEBIDA
SECCIÓN 1.ª: Introducción        428
    I.    Alcance y sentido del art. 20,7.º        428
1.    Remisión a todo el ordenamiento; relación entre estas causas de justificación        428
2.    Necesidad o superfluidad de su previsión expresa        428
3.    Unidad del ordenamiento jurídico y causas de justificación        429
    II.    Naturaleza y fundamento de estas causas de justificación        429
1. Causas de justificación: fundamento        429
2.    Causas de justificación del resultado o sólo de la acción        430
SECCIÓN 2.ª: Ejercicio legítimo de un derecho        431
    I.    Cuestiones generales        431
1.    Clases y fuentes de los derechos        431
2.    Ejercicio del derecho existente frente a protección del derecho: diferencia con otras causas de justificación; ponderación de intereses        431
3.    Legitimidad del ejercicio. Exceso intensivo y extensivo        432
4.    Ámbito (tipos de delitos y delimitación respecto de las otras eximentes del art. 20, 7.º). Normas: casos        433
5.    Parte subjetiva: ¿elemento subjetivo de justificación? Creencia errónea pero racional, objetivamente fundada ex ante en la concurrencia de la situación        434
a)    Elemento subjetivo de justificación en algunos derechos        434
b)    Creencia errónea pero racional, objetivamente fundada ex ante en la concurrencia de la situación        434
    II.    Derechos constitucionales, especialmente la libertad de expresión y de información; derecho a la actuación en conciencia y a la objeción de conciencia        435
1.    Libertad de expresión y libertad de información        436
a)    Conexión y distinción de ambas        436
b)    Libertad de expresión u opinión        436
c)    Libertad de información veraz        438
2.    Libertad de conciencia y objeción de conciencia        439
a)    Libertad de conciencia y derecho a la objeción de conciencia como emanaciones de la libertad ideológica, religiosa y de creencias del art. 16 CE        439
b)    Derechos de objeción de conciencia expresamente reconocidos en la Constitución o las leyes        440
c)    Otros casos de objeción de conciencia admisibles como derechos; sus límites        441
d)    Admisibilidad en principio de la objeción en las omisiones propias e inadmisibilidad en los delitos comisivos        441
e)    Supuestos omisivos y ponderación de intereses. Admisión de la objeción de conciencia a colaborar en el aborto        442
    III.    La autorización oficial justificante        443
    IV.    Actuación pro magistratu. Vías de hecho. Derecho de resistencia. Derecho de detención        443
1.    Actuación “pro magistratu”, autotutela y vías de hecho. Derecho de resistencia        443
2.    Derecho de detención del particular        444
    V.    Derecho de corrección y otros derechos familiares        445
1.    En padres y tutores        445
a)    Supuestos de hecho y requisitos. Admisibilidad o no del castigo físico mínimo        445
1)    El castigo físico mínimo        446
a’)    Exclusión de la antijuridicidad o ilicitud e incluso atipicidad de entrada: Ejercicio de un derecho consuetudinario socialmente adecuado conforme al CC y a la Constitución        446
b’)    Otras soluciones que no admiten la licitud: exclusión de la tipicidad penal o de la antijuridicidad penal, ilicitud penal        448
2)    Castigos no físicos        448
b)    Adecuación y necesidad de la intensidad de la corrección; exceso        449
c)    Elemento subjetivo de justificación: animus corrigendi o educandi        449
2.    En maestros y educadores. ¿Otros supuestos?        450
    VI.    Riesgo permitido y adecuación social y jurídica; en especial los deportes        451
SECCIÓN 3.ª: Ejercicio legítimo de profesión        452
    I.    Ejercicio legítimo de oficio o profesión. El secreto profesional        452
1.    Ejercicio de oficios o profesiones        452
2.    Secreto profesional        452
    II.    Ejercicio legítimo de la profesión médica        455
1.    Las intervenciones médicas como eximente: atipicidad o justificación        455
2.    Intervenciones médicas o quirúrgicas curativas consentidas y correctas con resultado positivo o con resultado negativo        455
3.    Intervenciones médicas o quirúrgicas no curativas consentidas y correctas        457
4.    Intervenciones médicas o quirúrgicas no consentidas        458
    III.    Ejercicio legítimo de la profesión de abogado        458
SECCIÓN 4.ª: Ejercicio legítimo del cargo y cumplimiento del deber        460
    I.    Relación entre ejercicio legítimo del cargo y cumplimiento del deber        460
    II.    Ejercicio del cargo público: facultades y deberes del cargo        461
1.    Ejercicio del cargo en general        461
2.    Actuación policial: de las fuerzas y cuerpos de seguridad        462
a)    Ámbito de actuación, funciones y casos legalmente previstos        462
b)    Requisitos y límites del ejercicio de funciones policiales. Exceso        462
1)    Presupuestos y requisitos generales: necesidad, proporcionalidad, adecuación y oportunidad        463
2)    Presupuestos y requisitos del uso de armas        464
3)    Límites del CEDH        464
4)    No aplicabilidad de la legítima defensa a la actuación policial        465
c)    Parte subjetiva. Actuación imprudente        465
    III.    Cumplimiento de deberes jurídicos: del ciudadano o del cargo público        467
1.    Deberes jurídicos y sus efectos. Deberes legales y deberes de obediencia a órdenes        467
2.    Deberes de ciudadanos y profesionales        467
3.    Deberes legales del cargo. En particular el deber de detención por la autoridad y sus agentes        468
a)    Deberes legales de cargos públicos        468
b)    El deber de detención        468
1)    Presupuestos del deber de detención        468
2)    Requisitos        470
SECCIÓN 5.ª: Obediencia debida        471
    I.    Necesidad o no de su regulación expresa y autónoma        471
    II.    Ámbito. Naturaleza y ubicación sistemática como causa de justificación o de exculpación        472
1.    Ámbito        472
2.    Naturaleza y ubicación sistemática. Obediencia a órdenes plenamente jurídicas como causa de justificación (o incluso de atipicidad). Obediencia a órdenes antijurídicas como causa de justificación o de exculpación        472
    III.    La obediencia debida a órdenes antijurídicas obligatorias        474
1.    Existencia o no de órdenes antijurídicas vinculantes u obligatorias        474
2.    Teoría o criterio de la evidencia o apariencia        475
3.    Teoría o criterio de la nulidad        475
4.    Valoración de ambas teorías y situación legal        476
a)    Valoración de ambos criterios con independencia de la regulación legal        476
b)    Situación legal actual        476
CAPÍTULO 26. LA CULPABILIDAD
    I.    Introducción        479
1.    La culpabilidad dentro de la teoría del delito        479
2.    Culpabilidad como elemento del delito o del delincuente y presupuesto de la pena y del Derecho penal: admisión o rechazo        479
    II.    Evolución histórica de la culpabilidad y concepciones actuales        480
1.    Concepción psicológica de la culpabilidad        480
2.    Concepción normativa de la culpabilidad: reprochabilidad, libertad, exigibilidad        481
3.    Negacionistas: posiciones negadoras de la culpabilidad        482
4.    Culpabilidad por el carácter, por la conducción de la vida        482
5.    Panorama actual: concepción normativa y otras concepciones        483
a)    Mantenimiento del nombre culpabilidad o denominaciones distintas        483
b)    Las distintas concepciones y el concepto material de culpabilidad        483
c)    Concepciones basadas en fundamentos empíricos o fácticos        483
1)    Normalidad, motivabilidad o determinabilidad (y prevención)        483
2)    Accesibilidad normativa: ¿criterio empírico o normativo?        485
d)    Concepciones basadas en fundamentos normativos axiológicos o teleológicos        485
1)    Poder actuar de otro modo o libertad de decisión        485
2)    Exigibilidad individual        486
3)    Actitud interna reprobable. Contacto o participación en los valores. Defraudación o frustración de expectativas        486
a’)    Actitud interna reprobable        486
b’)    Contacto espiritual con el valor, participación en los valores o bienes jurídicos        486
c’)    Defraudación o frustración de expectativas        487
4)    Accesibilidad a la norma. Responsabilidad (prevención general y especial) además de culpabilidad: Roxin        487
a’)    Accesibilidad normativa como culpabilidad        488
b’)    La “responsabilidad” según la necesidad o no de prevención general y especial como categoría posterior a la culpabilidad        489
5)    Similitud y diferencia con la “responsabilidad por el hecho” (Maurach) como categoría anterior a la culpabilidad        490
6)    Concepción funcionalista: adscripción necesaria para la prevención general positiva: Jakobs        490
e)    Posición personal: reprochabilidad jurídica-penal individual y valoraciones normativas        492
1)    La reprochabilidad jurídica-penal individual y sus bases        492
2)    Libertad: fundamento empírico y normativo. Libertad como presupuesto volitivo de la posibilidad de determinación por la norma        493
a’)    La aceptación de la autoconvicción social de la libertad de decisión de los humanos salvo en condiciones anormales        493
b’)    Respuesta a las posiciones deterministas y, en particular, a las tesis mayoritarias en las neurociencias        493
c’)    Base en la autoconvicción social de la libertad de decisión humana y su aceptación por las ciencias humanas y sociales        494
d’)    La libertad como base de las normas constitucionales y jurídicas        495
e’)    La libertad como aserción normativa o axioma normativo        496
f’)    Base de la culpabilidad también en otros principios y valores constitucionales        497
g’)    La exclusión o restricción de la libertad en condiciones o situaciones anormales        497
3)    Accesibilidad y determinabilidad normal por la norma, su presupuesto cognitivo: la posibilidad subjetiva (incluyendo imputabilidad) de conocimiento de la antijuridicidad y de los presupuestos de la prohibición        498
4)    Exigibilidad penal individual desde valoraciones normativas        498
    III.    Fundamento y función de la culpabilidad        499
1.    Fundamento        499
2.    Función de la culpabilidad        500
a)    Fundamento o límite de la pena. Fundamentación y medición de la pena        500
b)    Prevención y culpabilidad        500
c)    Simple filtro y disminución o gravedad graduable: aumento o disminución        501
    IV.    Contenido y estructura de la culpabilidad        501
1.    Libertad de decisión y actuación        502
2.    Imputabilidad        502
3.    Conocimiento —y su posibilidad— de la antijuridicidad y capacidad subjetiva de conocimiento y comprensión de los presupuestos de la antijuridicidad        502
4.    Exigibilidad penal individual        503
    V.    Culpabilidad por el hecho y culpabilidad de autor        503
    VI.    ¿Culpabilidad de las personas jurídicas?        504
    VII.    El principio de culpabilidad: significado y fundamento        506
1.    Acepciones del principio de culpabilidad        506
2.    Exigencias del principio de culpabilidad        507
3.    Fundamento del principio de culpabilidad        507
    VIII.    Exclusión de la culpabilidad: efectos        507
1.    En el ámbito penal y jurídico material        508
2.    En el ámbito procesal        509
CAPÍTULO 27. EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD: INIMPUTABILIDAD Y EXCULPACIÓN. I. IMPUTABILIDAD E INIMPUTABILIDAD
    I.    Imputabilidad. Inimputabilidad o incapacidad de culpabilidad        510
1.    Imputabilidad, inimputabilidad o semiimputabilidad: exención o atenuación        510
2.    Anomalía psíquica permanente y enfermedad mental        511
a)    Enfermedades mentales. Efectos        512
a.1)    Enfermedades mentales: concepto y evolución del concepto; características        512
a.2)    Breve examen de características de algunas enfermedades        513
a.3)    Efectos de la enfermedad mental para la inimputabilidad        514
b)    Otras anomalías psíquicas, en especial oligofrenias (discapacidad intelectual)        515
c)    Anomalía psíquica incompleta y otras atenuantes        516
d)    Medidas de seguridad        516
d.1)    En la anomalía mental permanente con total inimputabilidad (eximente)        516
d.2)    En la anomalía mental permanente con semi imputabilidad (eximente incompleta)        517
3.    Trastorno mental transitorio        518
a)    Trastorno mental o alteración psíquica pasajera y relación con la permanente. Causas internas o externas. Sus efectos        518
b)    Excepción: la provocación dolosa o imprudente del trastorno mental o alteración psíquica pasajera; actio libera in causa        519
c)    Intoxicación por alcohol o drogas y síndrome de abstinencia; la a. l. i. c. en la provocación de la intoxicación        519
d)    Trastorno mental incompleto y otras atenuantes        520
e)    Medidas de seguridad        521
4.    Alteraciones en percepción y conciencia congénitas o infantiles        522
a)    Tipología. Efectos        522
b)    Medidas de seguridad        523
5.    Menor edad: inimputabilidad, semiimputabilidad o exclusión personal de la punibilidad        523
a)    Naturaleza y ubicación sistemática: inimputabilidad o punibilidad        523
b)    Regulaciones en Derecho comparado y en Derecho español: la LORPM        524
c)    Medidas de seguridad y corrección o penas o sanciones especiales para menores. Derecho penal de menores        526
    II.    Actio libera in causa e inimputabilidad o semiimputabilidad        527
1.    La imputación del hecho a un momento anterior: imputabilidad por medio de la actio libera in causa pese a su ausencia total o parcial en el momento del hecho        527
2.    Las fundamentaciones o modelos explicativos de la actio libera in causa y sus problemas, especialmente en los delitos distintos de los tipos puros de resultado. La solución mediante regulación legal        528
a)    El modelo del tipo o de la tipicidad y el modelo de la excepción como fundamentos o modelos teóricos explicativos de la a.l.i.c.        528
b)    Problemas de ambos modelos, especialmente en los delitos no puramente resultativos        529
c)    Las regulaciones legales española y de otros países y las soluciones que permiten        530
3.    ¿Peligro de la actio libera in causa?: culpabilidad por la conducción de la vida y no por el hecho        531
CAPÍTULO 28. II. CAUSAS DE EXCULPACIÓN: ERROR DE PROHIBICIÓN INVENCIBLE. DESCONOCIMIENTO SUBJETIVAMENTE INEVITABLE DE PRESUPUESTOS DE LA PROHIBICIÓN. INEXIGIBILIDAD PENAL SUBJETIVA. MIEDO INSUPERABLE. ESTADO DE NECESIDAD DISCULPANTE. OBEDIENCIA NO DEBIDA. CONFLICTO DE CONCIENCIA
    I.    Causas de exculpación        533
    II.    El error de prohibición invencible como causa de exculpación. ¿Otros errores exculpantes: error de comprensión culturalmente condicionado, error sobre causas de exculpación?        534
1.    Ubicación del error de prohibición        534
2.    Tratamiento del error de prohibición. Remisión (a Cap. 17)        534
3.    Conciencia de la antijuridicidad y conciencia eventual de la antijuridicidad        535
4.    La vencibilidad o evitabilidad o no del error de prohibición. Requisitos        535
a)    Grado de la invencibilidad: total o cuasi total; carácter: inevitabilidad subjetiva o individual        535
b)    Requisitos de la vencibilidad o evitabilidad subjetiva o de la invencibilidad o inevitabilidad subjetiva        537
1)    Concurrencia o ausencia de circunstancias personales o situacionales excepcionales que producen inevitabilidad subjetiva o individual        537
2)    Otros supuestos de invencibilidad fuera de circunstancias excepcionales; presupuestos de la vencibilidad o evitabilidad para personas en condiciones normales        538
5.    El error de comprensión culturalmente condicionado: ¿error de prohibición?        539
    III.    Desconocimiento subjetivamente inevitable de presupuestos de la prohibición        540
    IV.    Irrelevancia del error sobre causas de inculpabilidad        541
    V.    Inexigibilidad penal individual y exigibilidad individual (frente a la general)        541
1.    Origen y evolución de los conceptos. Encuadramiento sistemático        541
2.    La exculpación por inexigibilidad penal individual        542
a)    La concepción propia        542
b)    Fundamento        543
c)    Criterios y características de la inexigibilidad penal individual según los supuestos        543
3.    Supuestos de inexigibilidad (penal) individual legalmente reconocidos        544
a)    En la Parte General        544
b)    En la Parte Especial: embarazada, parientes en encubrimiento y otros delitos, víctimas de trata de personas        545
4.    Supuestos o causas de inexigibilidad penal individual supralegales o analógicas        546
5.    Supuestos de especial exigibilidad        546
    VI.    Miedo insuperable y otros estados pasionales o emocionales        547
1.    El miedo insuperable y las distintas clases de emociones, “afectos” o estados pasionales y su relevancia        547
2.    Ubicación sistemática y fundamento de la exención por miedo insuperable        548
3.    Requisitos del miedo insuperable        549
a)    Miedo y sus grados; efectos        549
b)    El impulso por miedo y no por otros motivos        550
c)    El origen del miedo insuperable: el mal temido        550
c.1)    El mal representado y temido como origen del miedo        550
c.2)    Mal real o imaginario; antijurídico o lícito; mayor o menor        551
c.3)    Supuestos de males: casuística, disculpa del exceso de causas de justificación        553
d)    Carácter insuperable: subjetivo u objetivo; valoración normativa        553
d.1)    Posiciones subjetivas y objetivas        553
d.2)    Posición propia        554
4.    Atenuación por miedo superable        556
5.    Actio libera in causa y miedo insuperable        556
    VII.    Estado de necesidad disculpante (supralegal)        556
    VIII.    Obediencia no debida exculpante        558
    IX.    Conflicto de conciencia. Delincuente por convicción        558
1.    El conflicto de conciencia no justificante como posible causa de inexigibilidad penal subjetiva        558
a)    Situación fáctica de conflicto motivacional insoportable como primer presupuesto fáctico de la exculpación        559
b)    Valoración normativa-preventiva no opuesta a la disculpa: motivación positiva y no peligro de repetición        560
c)    Atenuación de la culpabilidad si no se da el doble requisito        561
2.    El delincuente por convicción: no exculpación ni atenuación como regla        561
CAPÍTULO 29. PUNIBILIDAD. PROCEDIBILIDAD
SECCIÓN 1.ª: Punibilidad        563
    I.    Concepto y ubicación sistemática: ¿Categoría única?        563
1.    ¿La punibilidad como elemento del delito o de la teoría de la pena? ¿Elemento único?        563
2.    Fundamento material        564
    II.    Condiciones objetivas de punibilidad (o de penalidad)        565
1.    Concepto de condiciones objetivas de punibilidad        565
2.    Condiciones objetivas propias e impropias        565
3.    ¿El resultado como condición objetiva de punibilidad?        565
4.    Casos concretos de condiciones objetivas de punibilidad        566
5.    Causas objetivas de supresión de la punibilidad        567
    III.    Causas (o condiciones) personales de exclusión de la punibilidad        568
1.    Terminología: causas personales de exclusión de la punibilidad; ¿excusas absolutorias?        568
2.    Causas personales de exclusión de la punibilidad; sus efectos        568
3.    Parentesco        569
4.    Impunidades por razones constitucionales: inviolabilidades o indemnidades; las simples inmunidades        569
5.    Exenciones o privilegios de Derecho internacional        570
6.    La menor edad en la segunda infancia y adolescencia        571
    IV.    Causas personales de supresión o anulación (o levantamiento o remisión) de la punibilidad        571
1.    La rectificación o comportamiento postdelictivo positivo como supresión a posteriori de la punibilidad. Efectos        571
2.    Supuestos de rectificación postdelictiva como eximente en algunos delitos        571
3.    El desistimiento voluntario en la tentativa y los actos preparatorios punibles        572
4.    La rectificación postdelictiva como simple atenuante de la punibilidad        572
    V.    Error sobre las condiciones de la punibilidad o su exclusión        573
SECCIÓN 2.ª: Procedibilidad o perseguibilidad        573
    I.    Procedibilidad o perseguibilidad y punibilidad        573
1.    Condiciones objetivas de procedibilidad        573
2.    Condiciones personales o subjetivas de no procedibilidad        574
    II.    Criterios de distinción entre punibilidad y procedibilidad        574
EL DELITO OMISIVO
CAPÍTULO 30. LA OMISIÓN. DELITOS PROPIOS E IMPROPIOS DE OMISIÓN. LOS DELITOS OMISIVOS PROPIOS O DE OMISIÓN PROPIA O PURA
SECCIÓN 1.ª. La omisión. Delitos de omisión propios e impropios        575
    I.    Ubicación sistemática de los delitos omisivos en la teoría general del delito        575
    II.    La omisión como categoría normativa. La omisión en Derecho penal —omisión penalmente típica— como forma especial de tipicidad        576
1.    Concepto de omisión. ¿Concepto ontológico (forma de conducta) o normativo?        576
2.    La omisión como categoría normativa: extrajurídica, jurídica y jurídicopenal        577
a)    La omisión como categoría normativa: incumplimiento de un deber (impuesto por una norma) de realizar una concreta acción positiva        577
b)    La acción o conducta producida como base de la omisión. Exclusión previa de la omisión por ausencia de acción        578
c)    La omisión (penalmente) típica. Forma especial de tipicidad. Incumplimiento de normas imperativas o preceptivas (imperativos o mandatos de actuación) especialmente importantes        580
3.    Clases de omisión: propia e impropia. Delitos omisivos propios: de omisión propia o pura, y delitos omisivos impropios: de omisión impropia o comisión por omisión (junto a los de comisión activa)        581
a)    Distinción según la existencia de tipificación legal expresa (omisión propia) o inexistencia de tal tipificación legal expresa (omisión impropia)        581
b)    Distinción correcta: omisión pura o propia y comisión por omisión según la naturaleza y finalidad de la norma infringida        582
SECCIÓN 2.ª: Delitos omisivos propios o de omisión propia        583
    I.    Figuras típicas expresamente previstas        583
    II.    Fundamento de la antijuridicidad: bien jurídico y forma de afectación del mismo        583
    III.    Requisitos típicos y peculiaridades en general de los requisitos del delito omisivo        585
1.    Requisitos del tipo objetivo de los delitos puros o propios de omisión        585
a)    Situación típica        585
b)    Posibilidad (individual o general) de realizar la concreta acción debida        586
c)    Condiciones de autoría en su caso        587
d)    Omisión de la acción debida        588
e)    No se requiere la producción de un resultado; no existe relación de causalidad con resultados        589
2.    Parte subjetiva del tipo: dolo (admisibilidad o no) o imprudencia        590
3.    Exigibilidad e inexigibilidad: peculiaridades a efectos de exclusión de la tipicidad, antijuridicidad o culpabilidad. ¿Peculiaridades en las causas de justificación?        592
4.    Tentativa y consumación        593
5.    Autoría y participación        594
CAPÍTULO 31. DELITOS OMISIVOS IMPROPIOS O DE COMISIÓN POR OMISIÓN. LA DELIMITACIÓN EN SUPUESTOS DUDOSOS ENTRE DELITOS DE COMISIÓN ACTIVA Y DELITOS OMISIVOS (PROPIOS O IMPROPIOS)
SECCIÓN 3.ª: Delitos de omisión u omisivos impropios o de comisión por omisión u omisión impropia (junto a laS modalidades de comisión activa)        597
    I.    Antecedentes y evolución de la teoría de la posición (o deber) de garante como fundamento de la comisión por omisión        597
    II.    Compatibilidad de la comisión por omisión con el principio de legalidad: tipificación legal expresa o subsumibilidad en los tipos comisivos por equivalencia o cláusula general de equiparación o de equivalencia        598
    III.    Requisitos de los delitos omisivos impropios        599
1.    Aplicabilidad o no de los requisitos y peculiaridades de la omisión propia        599
2.    ¿Causalidad o causalidad negativa en la comisión por omisión?        600
a)    Posición negativa: imposibilidad de causalidad material entre una omisión y un resultado        600
b)    Posiciones afirmativas: antiguas; modernas: la causalidad negativa o hipotética por evitabilidad del resultado con la acción debida; la conexión conforme a leyes entre omisión y resultado        601
c)    Crítica de las posiciones afirmativas. Conclusión: no hay causalidad real, pero sí imputación objetiva (jurídica) del resultado        603
3.    Imputación objetiva (jurídica) del resultado sin causalidad desde la equivalencia valorativa con la causación activa        604
a)    Imputación objetiva de la conducta omisiva        604
b)    Imputación objetiva del resultado. La polémica sobre el grado de probabilidad o seguridad de que la acción debida y omitida impediría el resultado        605
c)    Valoración de los criterios al respecto y toma de posición        606
d)    La no imputación del resultado por insuficiente probabilidad de que la acción debida evitaría el resultado; consecuencias        607
e)    No imputación del resultado por producción del mismo por otra causa natural o humana        608
4.    Posición de garante o garantía y deber jurídico especial de garante        608
5.    Equivalencia (o, según los ordenamientos, correspondencia) con la causación activa o comisión activa: exigencia de la tipicidad aun sin consagración expresa en un precepto de la PG        608
6.    Requisitos peculiares de los supuestos de comisión por omisión expresamente previstos legalmente en la Parte especial        610
7.    Autoría y participación en comisión por omisión        611
a)    Posibilidad de distinción entre autoría y participación en la comisión por omisión. Su negación por los conceptos unitarios de autoría        611
b)    Criterios de distinción de la autoría en comisión por omisión de la simple participación: dominio del hecho y determinación objetiva del hecho; autoría por infracción de un deber especial        612
1)    La aplicabilidad del criterio normal de la determinación objetiva y positiva del hecho (dominio del hecho con dolo) a la autoría en comisión por omisión; sólo participación de no concurrir el criterio        612
2)    ¿La infracción de deber como criterio unitario de autoría?        612
3)    ¿Delito de infracción de deber en algún caso especial de comisión por omisión dolosa?; ¿en delitos imprudentes de comisión por omisión?        613
c)    Formas de autoría en comisión por omisión        613
d)    Participación activa en un delito omisivo impropio. Participación por omisión en un delito de comisión activa o de comisión por omisión        613
    IV.    Posiciones de garante (deberes de garantía): exposición de las opiniones        614
1.    ¿Posibilidad de comisión por omisión sin posición de garante?        614
2.    Las diversas posiciones de garante propuestas por la doctrina. Análisis provisional. ¿Deberes especiales jurídicos o también ético-sociales?        614
3.    La clasificación de fuentes formales de posición de garante o deber jurídico: ley, contrato, ingerencia, otras        615
4.    La distinción según la teoría material o de las funciones (Armin Kaufmann y doc. dom. hoy): deber o función de protección de un bien jurídico y deber o función de control de una fuente de peligro. Los distintos supuestos        615
a)    Posiciones de garante de protección de un bien jurídico frente a cualquier peligro        616
1)    Deberes de protección por estrecha vinculación familiar o análoga        616
2)    Deberes por participar en comunidad de peligro        616
3)    Deberes por comunidad de vida o convivencia        617
4)    Encargo contractual. Asunción voluntaria de función de protección. Transferencia de dicha función        617
5)    Deberes de protección derivados de funciones orgánicas o del cargo        618
b)    Posiciones de garante de supervisión, vigilancia o control de una fuente de peligro (para algún o múltiples bienes jurídicos)        618
1)    Fuentes de peligro de origen no humano: objetos, procesos, instalaciones, máquinas, animales, fuerzas naturales        618
2)    Actuar precedente peligroso o ingerencia        619
3)    Deber de vigilar o controlar fuentes de peligro de origen humano para tercero o terceros o para la comunidad: actuaciones delictivas dolosas o imprudentes        620
5.    Distinción entre deberes por competencia institucional y deberes por (auto)organización (Jakobs)        621
6.    Ventajas e inconvenientes de la teoría formal y de las teorías materiales. La delimitación de los auténticos deberes jurídicos de garantía mediante los criterios de la teoría formal        621
    V.    Equivalencia (o correspondencia) con la causación activa del resultado (comisión activa)        623
A.    Criterios no restrictivos de equivalencia o equiparación. Su favorecimiento por una regulación legal (StGB) que exige sólo “correspondencia” y permite atenuación        624
1.    La posibilidad de evitar el resultado (evitabilidad) con la acción debida; la causalidad negativa        624
2.    El criterio de Roxin; otros        625
B.    Criterios restrictivos para la equivalencia        625
1.    El dominio sobre el fundamento, razón u origen del resultado: Schünemann        626
2.    Aumento o creación del peligro o riesgo por la propia omisión, al descontrolar un peligro controlado en general o frente a un bien jurídico blindado; enjuiciamiento desde la perspectiva normativa, jurídica o socio-normativa: Luzón Peña        628
a)    Formulación inicial del criterio de la creación o aumento del peligro o riesgo por la omisión desde la perspectiva socio-normativa        628
b)    Desarrollo en detalle del criterio de la creación o aumento del peligro o riesgo por la omisión; y excepciones        630
3.    La retirada del compromiso o barrera de contención del peligro: Silva        631
4.    Otros criterios restrictivos        631
a)    Criterio doble acumulativo: creación o aumento anterior de un peligro atribuible a su autor y actual dependencia del bien jurídico del control personal del causante del peligro        631
b)    Criterio alternativo: desestabilización del peligro con superación del riesgo permitido o no reducción de un riesgo excesivo al permitido        631
C.    Recapitulación. Justificación del baremo de la creación o aumento del riesgo desde la perspectiva socio-normativa. Coincidencias y diferencias con otros criterios restrictivos        632
1.    Justificación como baremo para la equivalencia del criterio de la creación o aumento del peligro por la omisión misma        632
2.    Coincidencias v diferencias con otros criterios restrictivos        633
a)    Comparación con el criterio de Schünemann del dominio sobre el fundamento u origen del resultado        633
b)    Comparación con el criterio de Silva de la retirada del compromiso y barrera de contención        634
    VI.    Desarrollo en detalle del criterio de la creación o aumento del peligro o riesgo por la omisión como forma de imputación objetiva del resultado a la omisión. Los casos normales: autoría por dominio o determinación objetiva del hecho; los de mera participación por omisión        635
1.    La creación o aumento de un peligro o riesgo relevante (adecuación de la acción) como criterio general de imputación objetiva, también en los delitos de comisión activa        636
2.    Imputación del resultado sin causalidad material, natural, pero con situación jurídicamente equivalente a la causación mediante actividad        636
3.    La perspectiva normativa, jurídica o socio-normativa, como justificación de la afirmación de creación o aumento del riesgo por una omisión        637
a)    Descontrolamiento o desencadenamiento del peligro ante un control fáctico o ante un juicio normativo de seguridad de control por el garante        637
b)    Inexistencia de previo control por el garante        638
c)    Blindaje o protección segura de un bien jurídico como forma de control del peligro para el concreto bien jurídico frente a simple protección        638
d)    El control o protección seguros evitan que se recurra a otro posible control o protección        639
e)    Valoración desde normas jurídicas o normas sociales        639
f)    La base del juicio normativo de seguridad del control: el efectivo desempeño del mismo por la gran mayoría de garantes en esa situación        640
g)    Equiparación legal en la Parte especial de alguna omisión de garante a la comisión activa precisamente por falta de seguridad de que el garante cumpla su función        641
h)    Aplicación de algunos criterios adicionales para concretar el criterio aquí mantenido        642
h.1)    En garantes de control: dominio o control real sobre el peligro        642
h.2)    En garantes de protección: desvalimiento y vulnerabilidad total o blindaje        643
a’)    Vulnerabilidad o desvalimiento total del sujeto pasivo como base de la seguridad normativa en su protección. No comisión por omisión como regla si sólo hay desvalimiento parcial        643
b’)    Excepción: comisión por omisión pese a un desvalimiento sólo parcial si un protector específico ofrece un blindaje seguro y por ello se renuncia a otras posibles protecciones        644
i)    Al excluirse otros posibles controles o protecciones: ¿empeoramiento del riesgo por la existencia de un garante seguro o por el incumplimiento de su función?        645
4.    Aplicación del criterio de equivalencia defendido a los diversos supuestos de posiciones de garante en casos de autoría por dominio o determinación objetiva del hecho        646
a)    Posiciones de garante de control, supervisión o vigilancia de una fuente de peligro (para algún o múltiples bienes jurídicos)        647
1)    Fuentes de peligro de origen no humano: objetos, procesos, instalaciones, máquinas, fuerzas naturales        647
2)    Actuar precedente peligroso o ingerencia        649
3)    Deber de vigilar o controlar fuentes de peligro de origen humano para tercero o terceros o para la comunidad: actuaciones delictivas dolosas o imprudentes        650
b)    Posiciones de garante de protección de un bien jurídico frente a cualquier peligro        651
1)    Deberes por encargo contractual de una función de protección: con desvalimiento total o sólo parcial del sujeto pasivo; el blindaje o no del bien jurídico        651
2)    Deberes por estrecha vinculación familiar o análoga        652
3)    Deberes por participar en comunidad de peligro y deberes por comunidad de vida        652
4)    Asunción voluntaria y transferencia de función de protección        653
5)    Deberes de protección derivados de funciones orgánicas o del cargo        654
5.    Aplicación del criterio de equivalencia defendido en la participación por omisión        655
a)    Participación por omisión en un delito de comisión activa o de comisión por omisión: cooperación por omisión        655
b)    ¿Inducción por omisión?        656
6.    Excepción: no aplicación del criterio de la creación o aumento del peligro o riesgo en algunos contados supuestos de delitos de infracción de deber dolosos o imprudentes        656
    VII.    La existencia de una categoría intermedia: las omisiones propias de garante (que no llegan a equivaler a la comisión activa). Soluciones de tratamiento punitivo superior a la omisión propia e inferior a la comisión por omisión        657
1.    Introducción        657
2.    Propuesta de Silva: tipos omisivos puros de la PE agravados        658
3.    Solución del § 13. 2 StGB: aplicar la atenuación facultativa a la pena del delito de comisión activa a una omisión que se considera impropia        658
4.    Solución preferible: regulación en la PG y aplicar, por no ser comisión por omisión, una atenuación obligatoria a la pena del correlativo delito de comisión activa si no hubiera equivalencia        658
SECCIÓN 4.ª: Delimitación en los supuestos dudosos o límite entre la omisión (propia o impropia) y la comisión activa        659
    I.    ¿La categoría de la omisión por comisión u omisión por hacer? Otros supuestos límite o dudosos        659
1.    La figura de la “omisión por comisión” o tb. “omisión por hacer”: los grupos de casos. Otros supuestos dudosos        659
2.    Clasificación        660
    II.    Criterios de solución        660
1.    Criterios valorativos y ontológicos        660
2.    Perspectivas valorativas: el significado social; el centro de gravedad de la reprochabilidad        660
3.    Perspectivas ontológicas: aplicación o puesta en juego de energía, causalidad        661
4.    Perspectivas mixtas. Solución concursal entre comisión activa y omisión        661
    III.    Delimitación y calificación en los supuestos problemáticos        663
1.    Casos equívocos de realización típica imprudente, semi activa semi omisiva        663
2.    Participación activa en delito omisivo        663
3.    Interrupción de cursos salvadores ajenos o propios        664
a)    Interrupción de cursos salvadores ajenos        664
1)    Estructura de los diferentes supuestos        664
2)    Soluciones        664
a’)    Causalidad y por ello comisión activa        664
b’)    No causalidad y por ello no comisión activa, pero sí imputación del resultado        664
c’)    Toma de posición: acción con causalidad aumentando el peligro ya disminuido y por ello comisión activa        664
b)    Interrupción de cursos salvadores propios        665
c)    La interrupción activa de tratamiento salvador ya inútil        666
FORMAS ESPECIALES DE APARICIÓN DEL DELITO
CAPÍTULO 32. ITER CRIMINIS. I: INICIACIÓN. ACTOS PREPARATORIOS: INDIVIDUALES IMPUNES Y PLURIPERSONALES A VECES PUNIBLES
SECCIÓN 1.ª. Introducción        668
    I.    Las llamadas formas especiales de aparición o manifestación: iter criminis, codelincuencia, concurso ¿y otras posibles formas especiales?        668
    II.    El iter criminis: fases        668
1.    Ideación        669
2.    Actuación de lo ideado: expresión, preparación o ejecución        669
SECCIÓN 2.ª. Preparación: actos preparatorios individuales y de la intervención pluripersonal en ciertos delitos (o en todos)        670
    I.    Cuestiones generales        670
1.    Actos preparatorios y actos ejecutivos        670
2.    Preparación individual y preparación pluripersonal        670
a)    Actos preparatorios individuales        670
b)    Actos preparatorios de la intervención plural o pluripersonal        670
3.    Actos preparatorios pluripersonales: fase previas a la codelincuencia o intervención plural de autoría y participación        671
a)    Fundamento        671
b)    Clases        671
c)    Ámbito: delitos a los que son aplicables: sistemas legales        672
d)    Naturaleza        673
4.    Punición de los actos preparatorios y de las formas de imperfecta ejecución        674
    II.    Proposición o instigación a otro        674
1.    Sistemas legislativos de previsión del intento de inducir a persona concreta        674
2.    El intento de inducción en el StGB alemán        675
3.    La proposición del CP español        676
4.    Requisitos, especialmente en el CP españ.        676
a)    Invitación o inducción a persona(s) determinada(s)        676
b)    Directa: ¿expresa o personal-sin intermediario?         676
c)    Proposición o instigación completa        677
d)    ¿El proponente ha de co-intervenir?        677
1)    Posición restrictiva: el proponente ha de querer ser también autor, no puede intentar ser mero inductor
2)    Posición amplia (preferible): el proponente puede intentar ser sólo inductor o también pretender intervenir en la ejecución
e)    Actuación propuesta al instigado: ¿autor, coautor, también partícipe?        678
f)    Ausencia de efecto: no ejecución        678
    III.    Provocación (incitación, instigación) pública. Apología        679
1.    Provocación pública a delinquir        679
a)    En el CP español        679
b)    En Códigos de otros países        680
2.    Apología y provocación pública        680
a)    Apología en el CP español        680
1)    Introducción        680
2)    Concepto de apología y limitaciones        681
3)    Figuras distintas, específicas en la PE        682
b)    En Códigos de otros países        683
    IV.    Conspiración (complot, concertación…) (art. 17.1 CP esp.; 30.2 StGB)        683
1.    Introducción: regulación actual del CP español        683
2.    Características generales        683
3.    Ámbito: delitos a los que es aplicable        684
4.    Requisitos de la conspiración        684
a)    Requisitos no polémicos        684
b)    Ámbito de sujetos intervinientes (requisito polémico)        685
1)    Posición restrictiva        685
2)    Posición amplia (preferible)        686
a’)    La inclusión entre los conspiradores de futuros meros partícipes junto con autores        686
b’)    Argumentos formales y materiales        687
c’)    ¿Inclusión también del instigador o inductor?        687
d’)    ¿Pena igual o diferente según el grado de futura intervención?        688
3)    Exclusión penológica en el CP español de la mera complicidad o cooperación no necesaria        689
    V.    Otros posibles actos preparatorios pluripersonales        689
    VI.    Concurso de diversos actos preparatorios pluripersonales        690
1.    Concurso en un acto preparatorio pluripersonal (punible) o varios para cometer varios delitos        690
2.    Concurso entre diversos actos preparatorios punibles (pluripersonales) para el mismo delito        690
    VII.    Desistimiento voluntario en los actos preparatorios pluripersonales        691
CAPÍTULO 33. ITER CRIMINIS. II: TENTATIVA. TENTATIVA INIDÓNEA. DESISTIMIENTO. CONSUMACIÓN Y AGOTAMIENTO
SECCIÓN 1.ª. Tentativa         693
    I.    Tentativa: introducción, cuestiones generales        693
1.    Denominación        693
2.    Causa de extensión o ampliación de la tipicidad. Alcance: infracciones en las que la tentativa es punible        693
3.    Tentativa como categoría única o distinción legal tentativa/frustración. Tentativa inacabada y acabada. Punición         694
a)    Tentativa siempre (lato sensu) o tentativa (sensu stricto) frente a frustración        694
b)    Tentativa inacabada o incompleta y tentativa acabada o completa        696
4.    Punición de la tentativa        696
5.    Fundamento de su punición        697
a)    Anticipación de posición correcta: antijuridicidad material mediante inicio doloso ya de ejecución de tipicidad        697
b)    Fundamentos mayoritarios: objetivo o subjetivo (pero desconectados de la tipicidad)        697
1)    Fundamentos subjetivos        697
2)    Fundamentos objetivos        698
3)    Fundamentos mixtos; alternativos        699
c)    Posición correcta: realización dolosa ya de tipicidad penal (en su inicio) y antijuridicidad material         700
6.    Ámbito        702
    II.    El tipo objetivo de la tentativa        703
A.    ¿Estudio de la parte subjetiva antes que de la parte objetiva del tipo o al revés?        703
B.    Componentes del tipo objetivo: introducción        703
C.    Comienzo de ejecución        703
1.    Delimitación con actos de mera preparación        703
2.    Criterios de delimitación del comienzo de ejecución        704
a)    Teorías subjetivas        704
b)    Teoría objetivo-formal        705
c)    Criterios objetivo-materiales        705
d)    Criterios mixtos        706
e)    Posición propia        706
3.    Supuestos especiales de inicio de ejecución: ¿en tentativa acabada?, tentativa en autoría mediata, en coautoría        708
4.    Comienzo de ejecución en la tentativa acabada: el pretendidamente distinto comienzo de ejecución en la tentativa acabada de autor único        708
a)    Posiciones doctrinales mayoritarias ¿usuales?        708
b)    El criterio correcto sobre el comienzo de la tentativa acabada. Crítica de las posiciones mayoritarias y posición propia        709
1)    Comienzo en la tentativa acabada de un tipo de actividad (legalmente descrita) y resultado        709
2)    Comienzo en la tentativa acabada de un tipo puro de resultado o de causación        710
3)    Aplicación a casos        712
5.    Comienzo de ejecución en la autoría mediata        712
a)    Peculiaridad de la situación generalmente de la autoría mediata para el inicio de la tentativa: anterioridad de la conducta del autor mediato respecto de la conducta del instrumento o ejecutor directo        712
b)    Posiciones sobre el comienzo de la tentativa del autor mediato        713
c)    Posición propia        713
1)    En delitos puros de resultado o puramente resultativos        713
a’)    ¿Quién puede realizar el acto típico: el autor mediato o sólo el instrumento?        713
b’)    Regla general: para que el autor mediato inicie la ejecución para la realización de la acción típica no puede ser muy grande la distancia temporal hasta la actuación del instrumento        714
c’)    Supuestos de considerable distancia temporal hasta la actuación del instrumento en que puede cesar o disminuir mucho la influencia sobre el instrumento        715
d’)    Excepción a la regla general: supuestos de larga distancia temporal en que no cesa la presión sobre el instrumento        715
2)    En delitos de actividad y resultado        715
3)    En delitos de pura actividad         716
6.    Comienzo de ejecución en la actio libera in causa        716
7.    Comienzo de ejecución en la coautoría        716
a)    Supuestos problemáticos        716
b)    La solución global o conjunta y la solución individual        717
c)    Argumentos de la solución global o conjunta        717
d)    La premisa errónea de la solución global y argumentos que hacen preferible la solución individual        718
1)    El error de la premisa de la solución global: el segundo sujeto que aún no ha actuado aún no es coautor y por eso no hay imputación recíproca        718
2)    El sujeto concertado para la ejecución que aún no ha actuado no tiene dominio del hecho        719
3)    El inconsistente argumento del azar o la casualidad        720
4)    Otros argumentos a favor de la solución individual         720
a’)    Argumentos aducibles desde la propia teoría de la tentativa         720
b’)    Argumentos adicionales desde la teoría de la autoría y participación        721
D.    Ejecución parcial o total de actos. Tentativa inacabada y tentativa acabada (frustración en algunos CP)         721
1.    Distinción conceptual y regulación legal        721
2.    Criterios subjetivo, objetivo o mixto para la distinción tentativa inacabada/acabada        723
3.    ¿La vinculación de la distinción tentativa inacabada/acabada a la forma pasiva o activa de desistimiento?: no coinciden necesariamente        725
4.    Gravedad respectiva y punición de la tentativa inacabada y la acabada        726
5.    Peculiaridad de la tentativa fracasada (imposibilidad de desistimiento). No coincidencia con la frustración o tentativa acabada        727
E.    La no producción de la consumación        727
    III.    El tipo subjetivo de la tentativa: el dolo        727
1.    Dolo y resolución o decisión de ejecutar (¿o de delinquir?)        727
2.    El dolo como requisito subjetivo constitutivo o esencial para la tentativa. La no existencia de tentativa imprudente        728
a)    Exigencia conceptual de dolo en la tentativa. Inexistencia conceptual de tentativa imprudente        728
b)    La no punición como regla general de la conducta imprudente anterior a la consumación        729
3.    ¿Dolo de consumar o sólo de la ejecución parcial?        729
4.    Dolo directo o también dolo eventual        730
5.    Dolo y voluntad o resolución condicionada frente a la no condicionada        731
6.    Dolo y elementos subjetivos específicos del injusto o ilícito        732
    IV.    Supuestos especiales de tentativa: en delitos de consumación anticipada y en delitos cualificados por el resultado        732
1.    Tentativa en delitos de consumación anticipada: especialmente en delitos de peligro y de emprendimiento        732
a)    Introducción        732
b)    Tentativa en los delitos de peligro, especialmente en los delitos de peligro abstracto        732
c)    ¿Tentativa en otros delitos de consumación anticipada, en especial en los delitos de emprendimiento?        733
2.    Tentativa en delitos cualificados por el resultado        736
SECCIÓN 2.ª. Tentativa inidónea o imposible        736
    I.    Introducción        736
1.    Denominación: tentativa inidónea o bien delito imposible o tentativa imposible        736
2.    Esencia: error inverso sobre el tipo        736
a)    Ausencia o falta de un elemento típico no conocida por el actuante doloso        736
b)    Conocimiento ex post de la inidoneidad concurrente ex ante        736
c)    Tentativa inidónea no peligrosa y peligrosa ex ante        737
d)    Dolo por desconocimiento de la falta de un elemento típico; mero deseo irrrelevante si hay conocimiento en el autor        737
3.    Supuestos de inidoneidad         737
    II.    Punibilidad o impunidad. ¿Es tentativa o no la tentativa inidónea?        739
1.    Modelos legales y doctrinales         739
a)    Ausencia de regulación legal expresa        739
b)    Regulación legal expresa        739
1)    Impunidad de la tentativa inidónea        739
a’)    Impunidad general de cualquier tentativa inidónea o imposible        739
b’)    Impunidad sólo de la tentativa absolutamente imposible o evidentemente inidónea        739
2)    Punibilidad        739
a’)    Punibilidad general de la tentativa inidónea        739
b’)    Punibilidad de la tentativa incluso evidentemente inidónea        740
c)    Regulaciones legales y coincidencia o no con ellas de las posiciones doctrinales         740
2.    Interpretaciones doctrinales        740
a)    Posiciones absolutas: favorables o contrarias a la punición en todo caso         740
b)    Posiciones intermedias no satisfactorias        741
c)    Posición intermedia más correcta        741
1)    Tentativa inidónea pero no manifiestamente o evidentemente inidónea y por ello ex ante peligrosa        742
2)    Tentativa manifiestamente o evidentemente inidónea y por ello no peligrosa        742
    III.    Delito putativo o imaginario        744
SECCIÓN 3.ª El desistimiento voluntario de la tentativa y de los actos preparatorios punibles        744
    I.    Denominación        744
    II.    Fundamento de la exención y ubicación sistemática        745
1.    Fundamento de la exención por desistimiento        745
2.    Ubicación sistemática y consecuencias        746
    III.    Desistimiento en la tentativa        746
1.    Formas de desistimiento: pasivo y activo, voluntario e involuntario        746
2.    Imposibilidad de desistimiento en la llamada tentativa fracasada         747
a)    Configuración de esta categoría por la doc. alemana        747
b)    No coincidencia con la categoría de la frustración o delito frustrado        747
c)    Enfoque subjetivo en la tentativa fracasada        748
d)    Enfoque objetivo en la tentativa fracasada        748
e)    ¿Necesidad o no de la categoría de la tentativa fracasada?        748
3.    Requisitos objetivos del desistimiento        748
a)    Requisito objetivo inicial común: abandono o intento activo de contrarresto         748
b)    Requisitos objetivos adicionales de la exención distintos según exista sujeto único o varios sujetos         749
1)    Eficacia en impedir la consumación: ¿siempre o sólo en la tentativa unipersonal?        749
2)    Esfuerzo serio por impedir la consumación aun sin eficacia como excepción en la tentativa pluripersonal y la inidónea        749
c)    Consecuencias del desistimiento ineficaz o desistimiento malogrado        750
4.    Requisito subjetivo(-normativo): Voluntariedad del desistimiento        750
a)    La exigencia de que el desistimiento sea voluntario        750
b)    Concepciones fácticas de la voluntariedad del desistimiento        751
1)    Posibilidad o imposibilidad material de consumar        751
2)    Concepción psicológica: motivación del agente con o sin presión psíquica        751
3)    Crítica a las concepciones fácticas        751
b)    Concepciones normativas de la voluntariedad        752
1)    Teorías del retorno a la legalidad o similares; teoría de lo razonable/racional o irrazonable/irracional del abandono desde la óptica de la lógica delictiva        752
2)    Complementariedad del criterio de la voluntad directa de retorno a la actuación no delictiva y del criterio de lo delictivamente razonable o irrazonable del abandono. Aplicación a casos        753
3)    La objeción desde el tenor literal legal        754
5.    Concurso         755
    IV.    Desistimiento en actos preparatorios punibles        755
    V.    Rectificación postdelictiva en delitos consumados        756
SECCIÓN 4.ª. Consumación y terminación (agotamiento)        756
    I.    Consumación        756
    II.    El delito de emprendimiento y el de preparación        757
1.    Delitos de emprendimiento. Consumación, tentativa y desistimiento en ellos        757
a)    Consumación y tentativa o no en los delitos de emprendimiento        757
b)    Desistimiento eximente o no en los delitos de emprendimiento        757
2.    Delitos de preparación o preparatorios. Consumación. No cabe tentativa, sí desistimiento eximente        759
    III.    Agotamiento, terminación o finalización        759