Manual práctico de derecho de la competencia 2ª Edición

Prólogo a la segunda edición        29
Tema 1
INTRODUCCIÓN AL DERECHO DE LA COMPETENCIA 
(PRINCIPIOS, FUNCIONES Y ALCANCE)
FERNANDO CARBAJO CASCÓN 
I.    LIBERTAD DE EMPRESA Y LIBRE COMPETENCIA EN UNA ECONOMÍA DE MERCADO        33
1.    El Derecho de Libertad de Empresa o Libre Iniciativa Económica        33
2.    Principio de Libre competencia y Derecho de la Competencia        35
3.    Mercado y Operadores Económicos        37
II.    ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA        39
1.    La aparición del derecho de competencia desleal        39
2.    Origen y expansión del derecho antimonopolio o “antitrust”        40
3.    Los principios de libre competencia y de corrección en el tráfico en el contexto de la Constitución Económica        43
III.    LOS OBJETIVOS DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA        46
IV.    INFLUENCIA DEL DERECHO “ANTITRUST” EN EL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL        49
1.    El modelo institucional de competencia desleal        49
2.    La relación de complementariedad entre Derecho de defensa de la competencia y Derecho de competencia desleal. Artículos 15 LCD y 3 LDC        52
3.    La cláusula general de competencia desleal como cierre del sistema. El problema de las conductas “antitrust” de menor importancia        57
V.    DERECHO DE LA COMPETENCIA Y PROPIEDAD INTELECTUAL        58
VI.    COMPETENCIA Y CONSUMO        65
VII.    CAMBIO DE PARADIGMA: HACIA UN CONTROL A PRIORI DEL PODER DE MERCADO EN ESPACIOS DIGITALES        69
Tema 2
LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO NACIONAL 
Y EL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA EN LA APLICACIÓN 
PÚBLICA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE*
PILAR MARTÍN ARESTI
INTRODUCCIÓN        75
I.    LA APLICACIÓN DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE POR LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA Y LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES NACIONALES: APLICACIÓN PÚBLICA Y APLICACIÓN PRIVADA         76
II.    LA APLICACIÓN PÚBLICA DE LOS ARTÍCULOS 101 Y 102 DEL TFUE EN EL REGLAMENTO 1/2003         80
1.    El sistema de aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE        80
2.    La determinación de la autoridad administrativa competente para aplicar los arts. 101 y 102 TFUE        81
2.1.    Criterios para determinar la “autoridad mejor situada”        81
2.2.    Desestimación de la denuncia basada en el conocimiento de otra autoridad y suspensión del propio procedimiento por la autoridad nacional        83
3.    Condiciones de la aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE por la autoridad nacional         85
III.    MECANISMOS DE COOPERACIÓN EN LA APLICACIÓN PÚBLICA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE        89
1.    Alcance de la cooperación y medidas para hacerla efectiva        89
2.    Garantías exigidas en la práctica de las medidas de cooperación        91
IV.    LÍMITES DEL USO DE LA INFORMACIÓN OBJETO DE INTERCAMBIO ENTRE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA        93
1.    Uso de la información como medio de prueba de la infracción de los arts. 101 o 102 TFUE para el fin para el que fue recopilada        94
2.    Tratamiento de la información confidencial en el procedimiento de aplicación de los arts. 101 y 102 TFUE        95
2.1.    Previsiones generales sobre el tratamiento de la información confidencial        95
2.2.    Protección de las comunicaciones abogado/cliente        96
2.3.    Tratamiento de las declaraciones del participante en programas de clemencia         97
V.    EL USO COMO PRUEBA DE DOCUMENTOS OBRANTES EN EL EXPEDIENTE DE UNA AUTORIDAD DE COMPETENCIA PARA LA APLICACIÓN PRIVADA DE LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE        100
1.    El conflicto planteado por la confluencia de la aplicación pública y privada del Derecho de la Competencia        100
2.    La exhibición como prueba de documentos obrantes en un expediente de aplicación pública por infracción de los arts. 101 y 102 TFUE en el proceso judicial de daños producidos por la infracción        101
VI.    LA APLICACIÓN PARALELA DE LAS NORMAS NACIONALES DE COMPETENCIA Y LOS ARTS. 101 Y 102 TFUE        103
1.    La aplicación paralela de los arts. 101 y 102 TFUE y la normativa nacional de competencia        103
2.    Condiciones de la aplicación paralela de la normativa nacional de competencia y de los arts. 101 y 102 TFUE        104
3.    El respeto al principio non bis in idem en supuestos de aplicación paralela de la norma nacional y de los arts. 101 y 102 TFUE         106
Tema 3
PROHIBICIÓN DE LAS CONDUCTAS COLUSORIAS (I): 
PRÁCTICAS PROHIBIDAS Y RÉGIMEN DE EXENCIONES
MARÍA MERCEDES CURTO POLO 
I.    INTRODUCCIÓN        110
II.    LAS PRÁCTICAS COLUSORIAS EN EL ARTÍCULO 101 TFUE        111
1.    Elementos de la prohibición        111
1.1.    Prácticas colusorias: Acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones de empresas y prácticas concertadas        113
1.1.1.    Preliminar        113
A)    Existencia de un concierto de voluntades        113
B)    Por otro lado, es preciso que tal concierto de voluntades tenga lugar entre dos o más empresas        118
1.1.2.    Acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones de empresas y prácticas concertadas        129
A)    Acuerdos entre empresas        129
B)    Decisiones (o recomendaciones) de una asociación de empresas         129
C)    Prácticas concertadas        130
1.2.    Que tengan por objeto o por efecto…        132
1.3.    Impedir, restringir o falsear la competencia        136
1.4.    Susceptible de afectar el comercio entre los Estados Miembros        139
1.5.    En el Mercado común        141
2.    Ejemplos de prácticas colusorias prohibidas.        144
3.    Consecuencias de la infracción de la prohibición        145
4.    El régimen de exenciones previsto en el art. 101.3 TFUE        147
III.    LAS PRÁCTICAS COLUSORIAS EN EL ARTÍCULO 1 LDC        151
Tema 4
PROHIBICIÓN DE LAS CONDUCTAS COLUSORIAS (II): 
RESTRICCIONES HORIZONTALES Y RESTRICCIONES VERTICALES
MARÍA MERCEDES CURTO POLO 
II.    RESTRICCIONES HORIZONTALES        156
1.    Cárteles        157
1.1.    Concepto        157
1.2.    Tipos de cártel        162
1.2.1.    Acuerdos y prácticas de fijación de precios y otras condiciones comerciales        162
1.2.2.    Acuerdos y prácticas en relación con la producción, el mercado, el desarrollo técnico o las inversiones        167
1.2.3.    Acuerdos y prácticas de reparto de los mercados y fuentes de abastecimiento        168
1.2.4.    Acuerdos y prácticas de discriminación        171
1.2.5.    Acuerdos y prácticas de vinculación (jumelage/tying agreements)        171
2.    Acuerdos de cooperación horizontal        172
III.    RESTRICCIONES VERTICALES        175
1.    Concepto        175
2.    Análisis del Reglamento (UE) 2022/720 de la Comisión, de 10 de mayo de 2022, que establece la exención general por categoría en relación con los acuerdos verticales        182
2.1.    Ámbito de aplicación        182
2.2.    Cuota de mercado        186
2.3.    Restricciones especialmente graves        186
2.3.1.    Fijación de precios de venta o reventa        187
2.3.2.    Restricciones territoriales y de clientela        189
A)    Sistema de distribución exclusiva        190
B)    Sistema de distribución selectiva        195
C)    Otros sistemas de distribución (distribución libre)        199
2.3.3.    Restricción de suministros cruzados y restricciones de ventas activas y pasivas en un sistema de distribución selectiva        199
2.3.4.    Restricciones especialmente graves referidas a la venta por internet        201
2.3.5.    Restricción de venta de componentes impuesta al proveedor        203
2.4.    Restricciones excluidas        203
2.4.1.    Cláusula de no competencia durante la vigencia del contrato        203
2.4.2.    Cláusula de no competencia una vez expirado el contrato        205
2.4.3.    Prohibición de vender determinadas marcas impuesta a los distribuidores autorizados        205
2.4.4.    Obligaciones de paridad de precios (Cláusulas MFN’s)        206
2.5.    Retirada e inaplicación del Reglamento        207
3.    Acuerdos verticales que caen fuera del ámbito de aplicación del Reglamento (UE) n.º 2022/720        208
Tema 5
ABUSO DE POSICIÓN DE DOMINIO
GUSTAVO ANDRÉS MARTÍN MARTÍN 
I.    INTRODUCCIÓN        213
1.    El abuso de posición de dominio: estructura del tipo        213
2.    Consideraciones preliminares        214
II.    DELIMITACIÓN DEL MERCADO RELEVANTE         220
1.    Introducción        220
2.    El mercado relevante desde el punto de vista de los productos o servicios        223
2.1.    Sustituibilidad de la demanda         223
2.2.    Sustituibilidad de la oferta        224
3.    El mercado geográfico         226
4.    El mercado temporal        227
5.    El mercado de referencia en las plataformas digitales        227
III.    LA EXISTENCIA DE UNA POSICIÓN DE DOMINIO        228
1.    Concepto        228
2.    Identificación        229
2.1.    Competencia actual        229
2.2.    Otros factores        231
2.3.    Poder de mercado en la economía digital        231
3.    Dominación colectiva        239
IV.    EL ABUSO DE UNA POSICIÓN DE DOMINIO: LA EXPLOTACIÓN ABUSIVA DE LA POSICIÓN DE DOMINIO. ABUSOS DE EXPLOTACIÓN Y ABUSOS DE EXCLUSIÓN        242
1.    Concepto         242
2.    Carácter objetivo        243
3.    Una lista abierta de abusos: entre los abusos de explotación y los abusos de exclusión        244
4.    Abusos de exclusión         246
4.1.    Precios predatorios        248
4.2.    Estrechamiento de márgenes         251
4.3.    Denegación de suministro        254
4.3.1.    Negativa a contratar y derechos de propiedad intelectual        257
4.4.    destrucción de infraestructuras        259
4.5.    Autofavoritismo         260
4.6.    Descuentos        261
4.7.    Vinculación         263
5.    Abusos de explotación        264
5.1.    Precios excesivos        265
5.2.    Condiciones de transacción discriminatorias        266
5.3.    Discriminación        268
Tema 6
FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETENCIA 
POR ACTOS DESLEALES
JAUME MARTÍ MIRAVALLS
I.    INTRODUCCIÓN        269
II.    CUESTIONES SISTEMÁTICAS        272
1.    El falseamiento de la libre competencia por actos desleales como práctica prohibida por la LDC        272
2.    La Relación Entre El Artículo 3 LDC y la LCD        274
III.    ELEMENTOS DEL ILÍCITO        275
1.    Conductas desleales        277
2.    Falseamiento de la competencia         281
3.    Afectación al interés público        284
IV.    APLICACIÓN Y CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIÓN        287
1.    ¿Quién aplica el artículo 3 LCD?        287
2.    Sanciones        287
3.    ¿Daños y perjuicios?        288
Tema 7
LA NULIDAD POR INFRACCIÓN DEL DERECHO 
DE LA COMPETENCIA
JAUME MARTÍ MIRAVALLS
I.     ORIGEN Y RACIONALIDAD EN ACUERDOS COLUSORIOS        291
II.    FUNDAMENTO         292
III.    ÁMBITO DE APLICACIÓN         293
IV.    CONFIGURACIÓN JURISPRUDENCIAL         294
V.    LA PROPAGACIÓN DE LA NULIDAD EN CONTRATOS CONEXOS         297
VI.    LA NULIDAD DE PLENO DERECHO EN EL MARCO DEL ABUSO DE POSICIÓN DOMINIO        300
Tema 8
CONDUCTAS EXENTAS POR LEY, CONDUCTAS DE MENOR 
IMPORTANCIA Y DECLARACIONES DE INAPLICABILIDAD
STELLA SOLERNOU SANZ
I.    INTRODUCCIÓN        309
II.    LAS CONDUCTAS EXENTAS POR LEY        310
1.    La exención legal: antecedentes y fundamento        310
1.1.    Antecedentes y contenido        310
1.2.    Fundamento        312
2.    Los requisitos de la exención legal        315
2.1.    La reserva de ley        315
2.2.    El alcance de la exención legal        316
2.3.    Desarrollo de la exención legal por vía reglamentaria        317
3.    Las conductas exentas en el marco de la potestad administrativa        319
3.1.    La potestad administrativa con amparo legal        319
3.2.    La Administración pública como sujeto infractor        322
3.3.    La Administración pública como sujeto facilitador de conductas restrictivas de la competencia        324
3.3.1.    Los efectos sobre la propia Administración pública        325
3.3.2.    Los efectos sobre las empresas participantes en la conducta        325
III.    LAS CONDUCTAS DE MENOR IMPORTANCIA        326
1.    Fundamento de la regla de minimis         326
2.    La delimitación de las conductas de menor importancia        328
2.1.    Restricciones por el objeto        328
2.2.    Restricciones por el efecto        330
3.    Las conductas de menor importancia en el marco del abuso de posición de dominio        332
IV.    LAS DECLARACIONES DE INAPLICABILIDAD         333
Tema 9
EL RÉGIMEN EUROPEO DE LAS AYUDAS DE ESTADO 
Y SU APLICACIÓN EN ESPAÑA
DAVID ORDÓÑEZ SOLÍS
I.    INTRODUCCIÓN        336
II.    EL RÉGIMEN JURÍDICO EUROPEO DE LAS AYUDAS DE ESTADO        336
1.    La ilegalidad de las ayudas y sus consecuencias        342
2.    La devolución y la recuperación por las autoridades nacionales de las ayudas ilegales e incompatibles        351
3.    La responsabilidad de las autoridades nacionales y los afectados por el régimen de ayudas: multas e indemnizaciones        358
III.    LA APLICACIÓN EN ESPAÑA DEL RÉGIMEN DE AYUDAS DE ESTADO        366
1.    El desalentador régimen interno español de control de ayudas públicas        366
2.    La aplicación judicial del régimen europeo de ayudas de Estado en la jurisprudencia española        367
3.    Las multas impuestas a España por incumplir el régimen europeo de ayudas de Estado        379
Tema 10
EL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN EL DERECHO 
DE LA UE Y EN EL DERECHO NACIONAL (I): 
ASPECTOS SUSTANTIVOS 
EUGENIO OLMEDO PERALTA 
I.    INTRODUCCIÓN: DINÁMICAS ECONÓMICAS CONCENTRATIVAS Y EL CONTROL DE LAS CONDUCTAS QUE PUEDEN AFECTAR A LA COMPETENCIA         388
II.    REGULACIÓN DEL CONTROL DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN        391
1.    Evolución histórica         391
2.    Marco normativo actual         393
III.    BASES PARA EL ANÁLISIS DE UNA CONCENTRACIÓN: ¿CUÁNDO PUEDE SER AUTORIZADA UNA OPERACIÓN?        396
IV.    DISTRIBUCIÓN DE ASUNTOS ENTRE LA COMISIÓN EUROPEA Y LA CNMC: EL PRINCIPIO DE VENTANILLA ÚNICA         397
V.    LA NOCIÓN DE CONCENTRACIÓN        398
1.    Concepto de concentración        399
2    Formas jurídicas de articular la concentración:         404
2.1.    Fusión         404
2.2.    Adquisición de control         404
2.2.1.    Control exclusivo o individual        405
2.2.2.    Control conjunto: empresas en participación o joint-ventures         408
2.2.3.    Cambios en la naturaleza del control        412
3.    Clases de concentración por la relación entre las empresas afectadas: concentraciones horizontales, verticales y conglomerales        413
4.    Operaciones que no tienen la consideración de concentración        414
VI.    UMBRALES PARA EL ANÁLISIS DE LA OPERACIÓN        415
1.    Concentraciones con dimensión comunitaria         416
1.1.    Umbrales establecidos en el Reglamento 139/2004        416
1.2.    La obligación de notificar concentraciones en casos de subvenciones extranjeras        419
1.3.    Determinación del volumen de negocios         420
1.4.    Remisión de asuntos entre la Comisión Europea y las autoridades de competencia nacionales         421
1.4.1.    Remisión de la Comisión Europea a las autoridades nacionales (cláusula alemana)        422
1.4.2.    Remisión de las autoridades nacionales a la Comisión Europea (cláusula holandesa)        424
1.5.    La excepción de los intereses legítimos de los Estados miembros         427
2.    Umbrales de la Ley de Defensa de la Competencia         428
VII.    ANÁLISIS SUSTANTIVO DE LA OPERACIÓN DE CONCENTRACIÓN        430
1.    Delimitación del mercado relevante        431
2.    La obstaculización significativa de la competencia (el SIEC test)        433
3.    Análisis del impacto sobre las cuotas de mercado        436
3.1.    El índice Herfindahl-Hirschman (HHI)        436
3.2.    Otros índices utilizados para medir las cuotas de mercado        438
4.    Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones horizontales        439
4.1.    Cuota de mercado y grado de concentración del mercado        440
4.2.    Efectos anticompetitivos de las concentraciones horizontales         442
4.2.1.    Efectos no coordinados o unilaterales        442
4.2.2.    Efectos coordinados         443
4.3.    Defensas de la operación        445
4.3.1.    El poder de negociación de la demanda        445
4.3.2.    Entrada potencial de nuevos competidores        445
4.3.3.    Eficiencias        446
4.3.4.    Failing firm defence         448
5.    Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones verticales        449
5.1.    Cuota de mercado y niveles de concentración         450
5.2.    Efectos anticompetitivos de las concentraciones verticales         451
5.2.1.    Efectos no coordinados: cierre anticompetitivo del mercado        451
5.2.2.    Efectos coordinados         453
6.    Análisis del impacto sobre la competencia de las concentraciones conglomerales        453
6.1.    Efectos anticompetitivos de las concentraciones conglomerales         454
6.1.1.    Efectos no coordinados: el cierre anticompetitivo del mercado        454
6.1.2.    Efectos coordinados        455
7.    Análisis sustantivo de las joint ventures         455
8.    Restricciones a la competencia accesorias a la operación de concentración (ancillary restraints)         457
9.    Posibles resultados de la evaluación sustantiva. Posibilidad de modificación de la operación: propuesta de compromisos y aceptación de condiciones (remisión)        460
Tema 11
EL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN EL DERECHO 
DE LA UE Y EN EL DERECHO NACIONAL (II): EL PROCEDIMIENTO 
DE CONTROL POR LA COMISIÓN EUROPEA Y POR LA COMISIÓN 
NACIONAL DE LOS MERCADOS Y LA COMPETENCIA
EUGENIO OLMEDO PERALTA 
I.    NOTAS GENERALES SOBRE EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE CONCENTRACIONES        466
II.    EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN ANTE LA COMISIÓN EUROPEA         467
1.    Prenotificación         467
2.    Presentación de la notificación        468
2.1.    Sujetos obligados        468
2.2.    Plazo de notificación        468
2.3.    Presentación de la notificación y plazos que tiene la autoridad para resolver        469
2.4.    Formularios de notificación         471
3.    Procedimiento simplificado         472
3.1.    Casos en que se puede utilizar el procedimiento simplificado        472
3.2.    Exclusiones del procedimiento simplificado        474
3.3.    Tramitación del procedimiento simplificado        475
4.    Análisis preliminar de la operación (fase I)        477
5.    Incoación del procedimiento (fase II)        479
6.    Decisión de la Comisión en fase II        480
7.    Proposición de compromisos: soluciones admisibles a los problemas de competencia puestos de manifiesto por la Comisión        482
8.    Régimen de infracciones y sanciones         489
III.    EL PROCEDIMIENTO DE CONTROL DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN ANTE LA CNMC        491
1.    Incoación: deber de notificación de las partes        491
2.    Los formularios de notificación. El procedimiento abreviado        495
3.    Deber de suspensión        499
4.    Estructura de fases        500
4.1.    Primera fase        500
4.2.    Segunda fase         502
5.    El análisis de la concentración por el Consejo de Ministros (fase III)        505
6.    La propuesta de compromisos y la imposición de condiciones para superar los problemas de competencia        506
6.1.    Tipología de compromisos y condiciones        509
7.    Vigilancia de las obligaciones, resoluciones y acuerdos        511
8.    Régimen de infracciones y sanciones        512
IV.    LA REVISIÓN JURISDICCIONAL DE LAS DECISIONES DE LA AUTORIDAD SOBRE CONTROL DE CONCENTRACIONES        513
Tema 12
LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO 
DE LA LIBRE COMPETENCIA
DAVID ORDÓÑEZ SOLÍS
I.    INTRODUCCIÓN        516
II.    LOS DISTINTOS MODELOS DE APLICACIÓN PÚBLICA Y PRIVADA DEL DERECHO EUROPEO DE LA COMPETENCIA        517
1.    La aplicación pública del Derecho de la competencia y el juez administrativo        518
2.    La aplicación pública del Derecho de la competencia y el juez penal        519
3.    La aplicación privada del Derecho de la competencia y el juez civil        522
4.    La relación entre la aplicación pública y privada del Derecho de la competencia en la jurisprudencia europea y española: casos Otis y Ebro Foods        527
III.    LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA POR LA COMISIÓN EUROPEA Y POR LAS AUTORIDADES NACIONALES DE LA COMPETENCIA        532
1.    La primera etapa de la aplicación centralizada del Derecho europeo de la competencia: 1962-2004        533
2.    La segunda etapa de la aplicación descentralizada del Derecho europeo de la competencia: a partir de 2004        537
3.    El procedimiento administrativo sancionador del Derecho europeo de la competencia: los derechos fundamentales según el Tribunal de Justicia        540
3.1.    El Tribunal Europeo de Derechos Humanos y el Derecho europeo de la competencia        541
3.2.    El Tribunal de Justicia y los derechos fundamentales en el procedimiento sancionador del Derecho de la competencia        543
3.2.1.    El derecho a un juicio justo y el derecho de defensa        544
3.2.2.    Los principios de presunción de inocencia, culpabilidad y ‘non bis in idem’        546
3.2.3.    La inviolabilidad del domicilio en las investigaciones        548
3.2.4.    La confidencialidad, las sanciones y las indemnizaciones        550
IV.    LA APLICACIÓN PÚBLICA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN ESPAÑA        554
1.    Los órganos de defensa de la competencia en España y el procedimiento administrativo        554
2.    El control judicial contencioso-administrativo de la actuación de la CNMC ante la Audiencia Nacional y el Tribunal Supremo        560
Tema 13
INSTRUMENTOS COOPERATIVOS DE APLICACIÓN 
DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA: PROGRAMAS DE CLEMENCIA, WHISTLEBLOWING, COMPROMISOS, TRANSACCIONES 
Y EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIÓN
EUGENIO OLMEDO PERALTA 
I.    LOS INSTRUMENTOS COOPERATIVOS EN EL DERECHO DE LA COMPETENCIA         570
1.    Concepto y función económica        570
2.    Categorización de los instrumentos cooperativos         574
II.    LOS PROGRAMAS DE CLEMENCIA (LENIENCY): LA COOPERACIÓN EN LA DETECCIÓN DE LOS CÁRTELES        576
1.    Concepto y fundamentación         576
2.    Delimitación de la noción de cártel a los efectos de la política de clemencia        578
3.    Posibles beneficios para los cartelistas        579
3.1.    Dispensa del pago de la multa        579
3.2.    Reducción del importe de la multa        581
4.    Cuestiones de procedimiento: tramitación de las solicitudes de clemencia        583
5.    Confidencialidad de la información aportada en el marco de un programa de clemencia        584
6.    Clemencia y aplicación privada del Derecho de la competencia        585
III.    LA COMUNICACIÓN DE INFRACCIONES A TRAVÉS DE UN CANAL DE DENUNCIAS (WHISTLEBLOWING)        587
IV.    LA TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO A TRAVÉS DE COMPROMISOS (COMMITMENTS) O TERMINACIÓN CONVENCIONAL        590
1.    Concepto y fundamentación        590
2.    Características         592
3.    Discrecionalidad de la autoridad de competencia        593
4.    Requisitos para poder utilizar esta vía y casos que no pueden ser tramitados a través de terminación convencional        593
5.    Negociación y adopción de compromisos        594
6.    La decisión de terminación convencional o aceptación de compromisos: efectos        596
V.    LAS TRANSACCIONES EN CASO DE CÁRTEL (SETTLEMENTS)        598
1.    Concepto y fundamentación         598
2.    Un procedimiento simplificado de tramitación para los casos de cártel        599
3.    Tramitación del procedimiento. Discrecionalidad de la Comisión y voluntariedad de las partes        601
4.    La solicitud de transacción         603
5.    Decisión de transacción. Reducción de la sanción         604
6.    Procedimientos híbridos         605
VI.    EL PROCEDIMIENTO DE COOPERACIÓN ANTE LA COMISIÓN EUROPEA         606
1.    Concepto y fundamentación        606
2.    Características del procedimiento, casos que pueden ser tramitados por esta vía y formas de cooperación        607
3.    La generación informal del procedimiento de cooperación a partir de la práctica de la Comisión Europea         608
4.    Posibles contenidos de la colaboración con la autoridad        611
VII.    LA PROPUESTA DE COMPROMISOS EN LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTROL DE CONCENTRACIONES (REMISIÓN)         613
Tema 14
LA APLICACIÓN PRIVADA DEL DERECHO 
DE LA COMPETENCIA (I)
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ
I.    LA PRIVATIZACIÓN DEL DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA        616
1.    Los sistemas públicos y privados de aplicación de las normas de libre competencia        616
2.    El proceso de evolución hacia la privatización de la aplicación de las normas de libre competencia        619
2.1.    La evolución en el ámbito de la Unión Europea        619
2.2.    La evolución en el ordenamiento jurídico español        626
2.3.    El Título II del Real Decreto-ley 9/2017, de 26 de mayo        628
3.    Las Secciones de lo Mercantil en la aplicación de las normas de libre competencia        633
Tema 15
LA APLICACIÓN PRIVADA DEL DERECHO 
DE LA COMPETENCIA (II)
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ 
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
I.    PLANTEAMIENTO GENERAL        638
II.    ASPECTOS SUSTANTIVOS DE LAS ACCIONES DE DAÑOS        642
1.    Las acciones de daños como acciones de responsabilidad extracontractual        642
2.    Elementos estructurales de la acción de daños        643
2.1.    El carácter antijurídico de la conducta: la infracción de los artículos 101 y 102 TFUE o de los artículos 1 o 2 de la LDC. Acciones consecutivas y acciones autónomas. El valor vinculante de las decisiones de las autoridades de competencia en las acciones consecutivas        643
2.2.    El daño indemnizable. La prueba del daño y la presunción del daño en los cárteles. La cuantificación del daño. La estimación judicial del daño        649
2.2.1.    El daño indemnizable        649
2.2.2.    La prueba del daño        650
2.2.3.    La cuantificación del daño        652
2.2.4.    La estimación judicial del daño        655
2.2.5.    La prohibición de sobrecompensación por la repercusión del sobrecoste        657
2.2.6.    La relación de causalidad y la imputación objetiva        659
II.    ASPECTOS PROCESALES DE LAS ACCIONES DE DAÑOS        660
1.    Jurisdicción y competencia        661
2.    Acumulación de acciones        664
3.    Prescripción        665
.    Legitimación activa y pasiva        668
4.1.    Pluralidad de responsables        670
4.2.    La responsabilidad en los grupos de sociedades y otras formas de colaboración empresarial        672
4.3.    La excepción de las PYMES        676
4.4.    La excepción de los beneficiarios de clemencia        677
4.5.    La relación interna entre corresponsables        679
4.6.    Peculiaridades del regreso frente a los beneficiarios de clemencia        680
5.    Las diligencias de acceso a las fuentes de prueba        681
III.    LA NULIDAD ABSOLUTA EN EL ÁMBITO DE LAS CONDUCTAS INFRACTORAS DE LAS NORMAS DE COMPETENCIA        684
1.    La nulidad absoluta de los acuerdos contrarios a las normas de libre competencia        684
2.    Fundamento de la nulidad absoluta        686
3.    Los efectos de la declaración de nulidad        686
4.    La nulidad absoluta en el ámbito del abuso de la posición dominante        688
5.    El efecto de las conductas restrictivas de la competencia sobre los contratos celebrados por las empresas infractoras con terceros        688
IV.    COOPERACIÓN ENTRE LAS AUTORIDADES JUDICIALES Y ADMINISTRATIVAS DE LA COMPETENCIA        690
1.    Los procedimientos de coordinación entre las autoridades de competencia y los jueces nacionales        691
2.    Los procedimientos de cooperación en la aplicación de las normas de libre competencia: cooperación de las autoridades de competencia con los jueces nacionales        694
Tema 16
LA COMPETENCIA DESLEAL (I): 
CLÁUSULA GENERAL E ILÍCITOS POR COMPETENCIA DESLEAL. 
LA PUBLICIDAD COMERCIAL DESLEAL
FERNANDO CARBAJO CASCÓN
I.    ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL        699
1.    Origen del Derecho de Competencia Desleal e incidencia del Derecho antimonopolio. Del modelo corporativo-profesional al modelo institucional-social de competencia desleal        699
2.    Competencia Desleal y Derecho del Consumo        702
3.    Derecho de la Competencia Desleal y Derecho de la Publicidad Comercial        704
3.1.    La situación antes de la reforma operada por la Ley 29/2009, de 30 de diciembre        704
3.2.    Régimen jurídico vigente tras la reforma de la Ley 29/2009        705
3.3.    La autorregulación publicitaria        708
4.    Prácticas comerciales desleales en el ámbito agroalimentario        709
II.    ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO DE COMPETENCIA DESLEAL        713
1.    Finalidad de la legislación de competencia desleal: ámbito de la protección e intereses tutelados        713
2.    Ámbito objetivo de aplicación        714
3.    Ámbito subjetivo de aplicación        716
III.    LA CLÁUSULA GENERAL DE COMPETENCIA DESLEAL. CONCEPTO, FUNCIONES Y ALCANCE        718
1.    La cláusula general “común”        718
1.1.    Concepto de buena fe objetiva        718
1.2.    Funciones        721
2.    La cláusula general “específica” de deslealtad con consumidores        724
IV.    ILÍCITOS CONCRETOS DE COMPETENCIA DESLEAL        728
1.    Actos de aprovechamiento del esfuerzo de otros operadores económicos en el mercado        731
1.1.    Actos de confusión (artículo 6 LCD)        732
1.2.    Actos de imitación (artículo 11 LCD)        737
1.3.    Aprovechamiento de la reputación ajena (artículo 12 LCD)        741
1.4.    Violación de secretos empresariales (art. 13 LCD y Ley 1/2019, de 20 de febrero, de secretos empresariales)        746
1.4.1.    Existencia de un secreto empresarial        748
1.4.2.    Conductas lícitas e ilícitas        750
2.    Actos que suponen un ataque directo a otros operadores económicos en el mercado        754
2.1.    Actos de denigración (art. 9 LCD)        754
2.2.    Actos de inducción a la infracción contractual (art. 14 LCD)        755
2.3.    Actos de venta a pérdida que tengan por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento ajenos (art. 17.2 b. LCD)        759
3.    Actos que consisten en prácticas engañosas o agresivas para la clientela, especialmente si se trata de consumidores y usuarios        760
3.1.    Actos de engaño (art. 5 LCD)        762
3.2.    Omisiones engañosas (art. 7 LCD)        765
3.3.    Venta a pérdida susceptible de inducir a error al consumidor sobre el nivel de precios de un establecimiento (art. 17.2 a LCD)        767
3.4.    Prácticas engañosas en las relaciones comerciales con consumidores desleales en todo caso y en cualquier circunstancia (arts. 20 a 27 LCD)        767
3.5.    Prácticas agresivas (art. 8 LCD)        771
3.6.    Prácticas agresivas contra consumidores desleales en todo caso y en cualquier circunstancia (arts. 28 a 31 LCD)        773
4.    Actos que perturban el correcto funcionamiento del mercado        774
4.1.    Actos de comparación (art. 10 LCD)        775
4.2.    Actos de violación de normas (art. 15 LCD)        778
4.2.1.    Violación de normas jurídicas no concurrenciales (art. 15.1 LCD)        781
4.2.2.    Violación de normas jurídicas concurrenciales (art. 15.2 LCD)        783
4.2.3.    La contratación de extranjeros sin autorización para trabajar (art. 15.3 LCD)        787
4.2.4.    Incumplimiento reiterado de normas contra la lucha de la morosidad en operaciones comerciales (art. 15.4 LCD)        788
4.3.    Actos de discriminación injustificada de consumidores (art. 16.1 LCD)        788
4.4.    Actos de abuso de situaciones de dependencia económica (art. 16.2 LCD)        789
4.5.    Actos de venta a pérdida para eliminar a un competidor o grupo de competidores del mercado (art. 17.2 c. LCD)        790
Tema 17
LA COMPETENCIA DESLEAL (II): 
ACCIONES Y PROCEDIMIENTO
ENRIQUE GARCÍA-CHAMÓN CERVERA
JACINTO JOSÉ PÉREZ BENÍTEZ
I.    ACCIONES DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL        794
1.    Acción declarativa de deslealtad (art. 32.1.1.ª LCD)        795
2.    Acción de cesación de la conducta desleal o de prohibición de su reiteración futura. Asimismo, podrá ejercerse la acción de prohibición, si la conducta todavía no se ha puesto en práctica (art. 32.1.2.ª LCD)        796
3.    Acción de remoción de los efectos producidos por la conducta desleal (art. 32.1.3.ª LCD)        798
4.    Acción de rectificación de las informaciones engañosas, incorrectas o falsas (art. 32.1.4.ª LCD)        799
5.    Acción de resarcimiento de daños y perjuicios ocasionados por la conducta desleal, si ha intervenido dolo o culpa del agente (art. 32.1.5.ª LCD)        799
5.1.    Prueba de los daños ocasionados y la excepción ex re ipsa        800
5.2.    Contenido de la indemnización        800
6.    Acción de enriquecimiento injusto (art. 32.1.6.ª LCD)        802
7.    Acción de publicación de la sentencia a costa del condenado (art. 32.2 LCD)        803
8.    Regla especial en caso de Códigos de Conducta (arts. 38 y 39 LCD)        805
II.    LEGITIMACIÓN ACTIVA        808
1.    Legitimación individual        808
1.1.    Para las acciones de competencia desleal        808
1.2.    Para las acciones de publicidad ilícita        810
1.3.    Para la acción de enriquecimiento injusto        810
2.    Legitimación colectiva        810
2.2.    Legitimación de las asociaciones, corporaciones profesionales o representativas de intereses económicos        811
2.3.    Los colectivos de consumidores        812
2.4.    Legitimación del Ministerio Fiscal        813
III.    LEGITIMACIÓN PASIVA        813
1.    Legitimación pasiva en general        813
2.    Regla especial        814
IV.    PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES        815
1.    Plazos de prescripción        816
1.1.    Dies a quo        816
1.2.    Actos de interrupción de la prescripción        818
1.3.    Regla especial en el caso de las acciones en defensa de los intereses generales de consumidores y usuarios        819
V.    DILIGENCIAS PRELIMINARES        820
VI.    CUESTIONES DE PROCEDIMIENTO ANTE LOS JUZGADOS DE LO MERCANTIL        822
1.    Tipo de procedimiento        822
2.    Competencia objetiva y territorial        823
3.    Carga de la prueba        824
4.    El principio de complementariedad relativa de la LCD con las leyes especiales        825
Tema 18
EL REGLAMENTO DE MERCADOS DIGITALES: 
LA REGULACIÓN DE LAS CONDUCTAS 
DE LOS “GUARDIANES DE ACCESO”
VANESSA JIMÉNEZ SERRANÍA
I.    CONTEXTUALIZACIÓN: LOS MERCADOS DIGITALES ANTES DEL REGLAMENTO        830
1.    Algunos casos paradigmáticos de prácticas anticompetitivas en los mercados digitales        832
1.1.    Los casos “Google”: Google Shopping, Google Android, Google AdSense y Google Android Auto        832
1.2.    El caso App Store de Apple        835
1.3.    El caso Facebook Marketplace y la decisión del Bundeskartellamt         836
1.4.    Los casos Amazon Marketplace y Buy Box de Amazon        838
2.    El proceso legislativo para alcanzar el RMD        840
II.    LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL RMD        841
1. Los principales objetivos del Reglamento de Mercados Digitales        841
2.    La equidad y la disputabilidad como principios inspiradores del RMD        844
III.    LOS ÁMBITOS DE APLICACIÓN ESPACIAL, MATERIAL Y SUBJETIVO DEL RMD. ESPECIAL REFERENCIA A LOS GATEKEEPERS        846
1.    Ámbito de aplicación espacial del RDM         846
2.    Ámbito de aplicación material: servicios básicos de plataforma        848
3.    Ámbito de aplicación subjetivo: los guardianes de acceso        849
IV.    LAS OBLIGACIONES DE LOS GUARDIANES DE ACCESO DE LOS MERCADOS DIGITALES        852
1.    Las obligaciones de acceso y no discriminación en el RMD        853
1.1.    La prohibición de auto-preferencia (artículo 6.5 RDM)        854
1.2.    Las obligaciones de acceso y portabilidad de los datos        855
1.3.    Obligaciones de no discriminación        856
1.4.    Algunos aspectos para la reflexión sobre la efectividad de estas obligaciones        857
2.    Las obligaciones de transparencia y control sobre los datos         858
2.1.    Las obligaciones de transparencia        859
2.2.    Las obligaciones de control sobre los datos        860
2.3.    Algunas valoraciones sobre las obligaciones de transparencia y control         861
3.    Las obligaciones orientadas a garantizar la libertad de elección y la portabilidad        862
3.1.    La portabilidad de datos digitales        864
3.2.    La interoperabilidad como facilitador de la libertad de elección y la portabilidad        864
3.3.    Algunas reflexiones finales sobre las obligaciones de libertad de elección y portabilidad        866
V.    LA EJECUCIÓN DEL RDM        866
1.    La designación de guardianes de acceso         868
2.    Supervisión y cumplimiento de obligaciones        869
3.    Investigación y sanción de incumplimientos (artículos 20 al 43 del RDM)        872
4.    Excurso: Dos ejemplos de las primeras sanciones en aplicación del RDM         874
5. Procedimientos de revisión y actualización         875
VI. EL RDM: PROYECCIÓN DE FUTURO        877