Nuevo Reglamento Europeo de Protección de Datos Versus Big Data

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Faustino Gudín Rodríguez Magariños

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ISBN: 9788491900221
EAN: 9788491900221
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 03/04/2018
Colección: Monografías
Nº Pág.: 352

Materias:

Derecho / Nuevas Tecnologías / PROTECCION DE DATOS

Colección: Monografías

Tras la revolución telemática, la existencia del derecho a la intimidad ha sido reputado por ciertos sectores ?no sin cierta razón? como un derecho vacío de contenido, una quimera o una mera entelequia. Vivir en un mundo sin intimidad se nos asemeja a un cosmos orwelliano, donde todo se halla condicionado por una mirada ajena que nos coarta. No yace en él más la esperanza de libertad, pues todo lo que hacemos o elegimos se encuentra supervisado. Este contexto asimétrico reclama un contrapeso que ponga límites a los grupos y poderes que parecen controlarlo todo desde la sombra. Ya Solón, padre de las primeras leyes democráticas, advertía que leyes son semejantes a las telas de araña; detienen a lo débil y ligero pero son deshechas por lo fuerte y poderoso. No es este el caso, pocas regulaciones han sido tan aclamadas como necesarias como el nuevo Reglamento. Con esta norma, de aplicación directa y prevalente para todos los ciudadanos de la Unión, Europa se erige en una potencia mundial un marco de referencia mundial y, a la par, se postula como quizás la sociedad democrática más avanzada. En consecuencia, conocer y saber utilizar esta importantísima normativa se nos antoja tanto un deber del jurista como una necesidad ciudadana. No obstante, este capital instrumento normativo sólo puede ser apropiadamente comprendido y calibrado, dentro del complejo acervo normativo y jurisprudencial que le confiere su verdadero sentido.

Abreviaturas 15
I
PARTE GENERAL
1. INTRODUCCIÓN 19
2. LA PROTECCIÓN DE DATOS COMO DERECHO FUNDAMENTAL 27
2.1. Sustrato y orientación normativa 27
2.2. Equilibrio entre derechos fundamentales 35
3. BIG DATA VERSUS BIG BROTHER 43
4. PROTECCIÓN DE DATOS VERSUS LIBERTAD INFORMÁTICA O LA AUTODETERMINACIÓN INFORMATIVA 48
5. MARCO LEGAL DE LA DE LA PRIVACIDAD VERSUS PROTECCIÓN DE DATOS 53
5.1. Principales Instrumentos Jurídicos 53
5.1.2. Ámbito del Consejo de Europa 53
5.1.2.1. El art. 8 del CEDH 53
5.1.2.1.1. Ámbito de aplicación 53
5.1.2.1.2. Limitaciones art. 8.2 CEDH 54
5.1.2.1.2.1. Negativas 54
5.1.2.1.2.2. Positivas 59
5.1.2.1.2.3. El margen de apreciación 61
5.1.2.2. El Convenio 108 del Consejo de Europa 61
5.1.2.3. Protocolo adicional de Convenio Núm. 108 para la protección de las personas con respecto al tratamiento automatizado de datos de carácter personal y relativo a transferencias de datos 64
5.1.2.4. La jurisprudencia del TEDH 65
5.1.2.5. Soft Law del Consejo de Europa 66
5.1.3. Ámbito de la UE 66
5.1.3.1. Normas fundacionales de la UE 66
5.1.3.2. Especial análisis a la Carta de los Derechos Fundamentales 66
5.1.3.2.1. La relación arts. 7 y 8 de la Carta 68
5.1.3.2.1.1. Análisis del art. 7 de la Carta 68
5.1.3.2.1.2. Análisis art. 8 de la Carta 69
5.1.3.2.2. Las limitaciones a los derechos 70
5.1.3.3. Derecho derivado 70
5.1.3.3.1. Reglamento de protección de datos 70
5.1.3.3.2. La Directiva (UE) 2016/680, de 27 de abril de 2016 70
5.1.3.3.3. La extinta Directiva de Protección de datos 72
5.1.3.3.4. La Directiva de protección de datos 2002/58/CE 72
5.1.3.3.5. Directiva 2009/136/CE 73
5.1.3.4. El Derecho indiciario o Soft law de la UE 74
5.2. El nuevo reglamento general de protección de datos 74
5.2.1. Principales conceptos y terminología de protección de datos 74
5.2.2. Principios y normas de actuación del derecho europeo en materia de protección de datos 78
5.2.3. Los principios clave 79
5.2.3.1. El tratamiento lícito 79
5.2.3.2. Tratamiento leal y transparente 80
5.2.3.3. El principio de limitación de los fines 81
5.2.3.4. Principio de Minimización y exactitud de los datos. 83
5.2.3.5. Principio de integridad y confidencialidad 83
5.2.3.6. El principio de la «responsabilidad proactiva» y la rendición de cuentas 83
5.2.3.7. Principios de protección de datos por defecto y desde el diseño 85
5.2.3.8. El principio del “enfoque de riesgo” 86
5.2.4. Normas fundamentales del tratamiento 88
5.2.4.1. Normas sobre el tratamiento licito 88
5.2.4.2. Normas de seguridad del tratamiento 91
5.2.4.2.1. Seguridad de los datos 91
5.2.4.2.2. Confidencialidad 93
5.2.4.3. Las normas sobre la transparencia y la imparcialidad el tratamiento 93
5.2.4.4. Las Normas sobre la Promoción del Cumplimiento 95
5.2.5. Ámbito de la aplicación del Reglamento 96
5.2.5.1. Ámbito material 96
5.2.5.1.1 Materias objeto de regulación 96
5.2.5.1.2. Excepciones 98
5.2.5.1.2.1. Seguridad pública, defensa, seguridad del Estado o aplicación del Derecho penal 98
5.2.5.1.2.2. El tratamiento se hace con fines personales o domésticos 100
5.2.5.1.2.3. Fines exclusivamente periodísticos o literarios 101
5.2.5.1.2.4. Excepciones en materia de fines de archivo, investigación y estadísticos 102
5.2.5.2. Ámbito territorial 103
5.2.5.2.1. Normativa 103
5.2.5.2.2. Criterios para determinar la Ley aplicable 103
5.2.5.2.3. El concepto troncal de establecimiento 104
5.2.5.2.4. Interpretación de la noción “marco de las actividades” 106
5.2.5.2.5. Interpretación del término Equipo 107
5.2.6. Aspectos troncales del nuevo RGPD 108
5.2.6.1. Aspiración a la uniformidad 108
5.2.6.2. Importancia de la obtención del consentimiento para el tratamiento de datos 108
5.2.6.3. Deber de información 112
5.2.6.4. Obligación de notificar los fallos de seguridad 114
5.2.6.5. La responsabilidad activa recogida en el Reglamento 116
5.2.6.6. Registro de las actividades de tratamiento 116
5.2.7. Derechos de los interesados 116
5.2.7.1. Derechos ARCO 116
5.2.7.1.1. Acceso a los propios datos 117
5.2.7.1.2. Derecho de Rectificación 118
5.2.7.1.3. Derecho de Cancelación y bloqueo de los datos. 119
5.2.7.1.4. Derecho de Oposición 120
5.2.7.2. Derecho a la portabilidad de los datos 121
5.2.7.3. Derecho al olvido 126
5.2.7.4. El derecho a saber cuándo sus datos se han visto afectados por una brecha de seguridad 127
5.2.7.5. Derecho a la información 130
5.2.7.6. Derecho a la transparencia de la información 131
5.2.7.7. Derecho de limitación 132
5.2.7.8. Derecho a ser informada, sin cargo alguno antes de que sus datos personales sean revelados a terceros 133
5.2.7.9. Derecho a la no existencia de decisiones basadas en tratamientos automatizados 134
5.2.8. Nuevas herramientas de control del RGPD 134
5.2.8.1. La anonimización de los datos personales 135
5.2.8.2. Técnicas de anomización 136
5.2.8.3. Los datos personales seudonimizados 137
5.2.8.4. Las técnicas de seudonimización 141
5.2.8.5. La evaluación de impacto del tratamiento de datos personales 143
5.2.8.6. Comunicación de fallos a la autoridad de protección de datos 144
5.2.8.7. Registro de actividades de tratamiento de datos 144
5.2.8.8. Aplicación de medidas de seguridad 145
5.2.9. El RGPD y las nuevas tecnologías 145
5.2.10. Soporte institucional y delimitación subjetiva de los actores 146
5.2.10.1. Comité europeo de Protección de Datos 146
5.2.10.2. Supervisor Europeo de Protección de Datos (SEPD) 150
5.2.10.3. La autoridad de protección de datos 151
5.2.10.4. El responsable de los datos 152
5.2.10.5. El Encargado del tratamiento 154
5.2.10.6. El destinatario de los datos 156
5.2.10.7. El tercero 156
5.2.10.8. El interesado 157
5.2.10.9. El delegado de protección de datos (DPO) 159
5.2.10.9.1. Introducción 159
5.2.10.9.2. Cuándo debe designarse un Delegado de protección de datos 163
5.2.10.9.3. Requisitos para ser designado DPO 165
5.2.10.9.4. Independencia 168
5.2.10.9.5. Estatuto jurídico 169
5.2.10.9.6. Funciones 170
5.2.10.9.7. Su rol en el sistema 171
5.2.11. Los recursos y las sanciones 173
5.2.11.1. Los recursos disponibles a nivel nacional 173
5.2.11.1.1. Los órganos representativos 174
5.2.11.1.2. El Derecho a la indemnización y la responsabilidad 174
5.2.11.1.3. Los recursos judiciales internacionales 176
5.2.11.1.3.1. La demanda ante el TEDH 176
5.2.11.1.3.2. La demanda ante el TJUE 177
5.2.11.2. Las sanciones 178
5.2.12. Las transferencias transfronterizas de datos 180
5.2.12.1. La Normativa 184
5.2.12.2. Limitaciones al derecho de acceso 185
5.2.12.3. La transferencia de datos a Estados no miembros 186
5.2.12.4. Países que adoptan un nivel adecuado de protección 189
5.2.12.5. Consecuencias de la sentencia Schrems 190
5.2.12.6. El escudo de privacidad entre Europa y Estados Unidos (EU-USA Privacy Shield) 192
5.2.12.7. La decisión de adecuación de la Comisión Europea 194
5.2.12.8. Las cláusulas contractuales de transferencia 195
5.2.12.9. Las cláusulas contractuales tipo 196
5.2.12.10. Las normas Corporativas vinculantes 197
5.2.12.11. Problemas de derecho Transfronterizo 197
II
PARTE ESPECIAL
1. INTRODUCCIÓN 203
2. ESPECIAL ANÁLISIS DE LOS DATOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS 203
2.1. Especial intensidad de Protección 203
2.2. Especial rol de actuación del DPO 203
2.3. Administración electrónica y Protección de datos 206
2.4. La STJUE asunto Smaranda 210
2.5. Antecedentes policiales 211
2.6. Datos relativos a las condenas penales 212
3. LOS DATOS SENSIBLES 213
4. ESPECIAL CONSIDERACIÓN DE LOS DATOS MÉDICOS O SANITARIOS 214
4.1. Privacidad sanitaria 216
4.2. Nuevas categorías incorporadas con el RGPD 217
4.3. Análisis jurisprudencial de la especial protección en el área sanitaria 218
4.4. Tratamiento de Datos por profesionales sanitarios 224
4.5. El consentimiento informado en área de la Salud 230
4.6. El respeto a la intimidad médica: Referencia a la doctrina Tarasoff 232
4.7. Investigación relativa a la salud 235
4.8. Datos relativos a las aplicaciones de salud móvil, estilo de vida y bienestar 236
4.9. Datos relativos al historial clínico 237
4.10. Perfil del ADN 240
5. DATOS RELATIVOS A LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN 241
5.1. Conflicto de intereses y el denominado chilling effect 241
5.2. Los medios de comunicación como un medio de control democrático 243
5.3. La exención periodística 247
5.4. La protección de las fuentes de datos periodísticas 249
5.5. Protección frente a las ideas impopulares y ofensivas 250
5.6. Discurso de odio o «hate speech» y protección de datos 253
6. DATOS LABORALES 257
6.1. Introducción 257
6.2. Excepciones a los datos sensibles en el ámbito del trabajo 264
6.3. El control telefónico al trabajador 267
6.4. El control digital al trabajador 269
6.5. Videovigilancia 278
6.6. Control del trabajador mediante el denominado internet de las cosas (IoT) 279
6.7. Otras formas de control 281
6.8. La primera sentencia Brbulescu 281
6.9. Modificación del punto de vista por la Gran Sala tras la segunda sentencia Brbulescu 282
7. PROTECCIÓN A LA INFANCIA EN MATERIA DE DATOS 288
8. PROTECCIÓN A LOS DENUNCIANTES 292
9. EL SECRETO PROFESIONAL DE LOS ABOGADOS 294
10. DERECHO A LA PROTECCIÓN DE DATOS Y LAS TECNOLOGÍAS DISRUPTIVAS 297
10.1. Introducción 297
10.2. Videovigilancia y sistemas GPS de seguimiento 297
10.3. IoT (el internet de las cosas) 303
10.3.1. La domótica, el IoT y los datos cotidianos 303
10.3.2. Un ejemplo práctico de IoT: El caso Bates 305
10.3.3. Acumulación de datos en el denominado internet de las cosas y los programas de recepción de datos individuales. 307
10.4. Los drones 311
10.5. Interceptación BIPs 312
10.6. Los servicios de geolocalización de dispositivos móviles inteligentes 313
10.7. La computación en la nube 314
10.8. Interceptación delos datos de tráfico 316
11. MEDIOS DE COMUNICACIÓN EN LÍNEA 318
11.1. La gestión de archivos de periódicos en línea 319
11.2. Las limitaciones a los contenidos multimedia a través de los buscadores 320
11.3. Responsabilidad por el contenido de terceros 322
11.4. La Directiva 2002/58/CE relativa al tratamiento de los datos personales y a la protección de la intimidad en el sector de las comunicaciones electrónicas 325
11.5. La Anulación de la Directiva 2006/24/ CE 332
11.6. El tratamiento de datos personales con fines de marketing directo 337
11.7. La publicidad basada en el comportamiento la elaboración de perfiles 337
12. CONCLUSIONES 339
Bibliografía 347