One Law for all versus Santi Romano

PRÓLOGO, por Miguel Rodríguez Blanco. . 15
PRÓLOGO, por Ana Mª Vega Gutiérrez. . 19
INTRODUCCIÓN. . 23
PRIMERA PARTE
LA RECEPCIÓN DEL DERECHO ISLÁMICO EN EL REINO UNIDO
CAPÍTULO PRIMERO
AUTONOMÍA INTERNA E IDENTIDAD PERSONAL EN EL REINO UNIDO Y EN EL TRIBUNAL DE ESTRASBURGO. Apuntes de Derecho comparado . 31
I. El sistema de Establishment Church frente al pluralismo y los criterios de Estrasburgo. . 31
II. Enfocando el debate de los tribunales religiosos como expresión de identidad y del principio de autonomía interna. . 41
1. Entre el principio de autonomía interna y la conciencia. . 41
1.1. Autonomía de las confesiones. . 42
1.2. Cuestiones de conciencia individual y consensuada como parte del derecho a la autonomía. . 46
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2. El debate sobre la legitimidad de la interferencia estatal en la
autonomía personal y/o institucional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.1. La interferencia del Reino Unido en la autonomía interna.
Análisis comparativo con las decisiones de Estrasburgo
y de la justicia irlandesa. . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.2. La interferencia indirecta en la autonomía personal
con los límites a la autonomía interna institucional. . . 54
3. Gobernanza de las religiones en materia de matrimonio y familia
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
3.1. Sistemas matrimoniales: entre la gobernanza conjunta
y la auto-gobernanza religiosa. . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
3.2. La alternativa del arbitraje entre la auto-gobernanza
de las religiones y/o la lectura occidental de los derechos
humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
CAPÍTULO SEGUNDO
EL ITINERARIO LEGISLATIVO EN LA VIA NO JUDICIAL: EL
ARBITRAJE SECULAR Y SACRO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
I. El contexto social y el itinerario legislativo en el arbitraje y
servicios de mediación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
1. El pánico moral a la aplicación del derecho religioso islámico. . . 71
2. Las enmiendas de la secularización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
3. Las enmiendas del One Law for All en los acuerdos de arbitraje. 76
3.1. The Equality Act 2010. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
3.2. The Arbitration Act 1996 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
3.3. The Family Law Act 1996. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
3.4. The Criminal Justice and Public Order Act 1994. . . . . 83
3.5. The Court and Legal Services Act 1990. . . . . . . . . . . . . 83
II. Diferencias entre los tribunales estatales y religiosos ante
el Derecho de Familia y la igualdad de género. Un estudio
comparado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
1. Procedimiento de los Shariah Councils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
1.1. Si el divorcio es instado por el varón. . . . . . . . . . . . . . . 88
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ÍNDICE GENERAL
11
1.2. Si el divorcio es instado por la mujer. . 89
2. Composición y procedimiento del Muslim Arbitration Tribunal (MAT). . 90
CAPÍTULO TERCERO
DERECHO DE FAMILIA ISLÁMICO Y SU RECEPCIÓN POR EL DERECHO SECULAR. . 93
I. Pluralismo e Islam. . 93
1. El pluralismo normativo en el Islam. . 93
2. El pluralismo legal y cultural en un estado laico. . 96
II. El derecho secular frente a la validez y la disolución del matrimonio islámico. . 100
1. El momento constitutivo del matrimonio. . 100
1.1. La validez del matrimonio. . 100
1.2. La poligamia. . 104
1.2.1. Aplicación de la lex locis. . 104
1.2.2. La aplicación de la ley del domicilio. . 106
1.2.3. El delito de bigamia, la buena fe y la presunción a favor del matrimonio. . 108
1.2.4. El reagrupamiento familiar por varones polígamos. 110
1.3. Los llamados «Odd Marriages». 111
1.4. Matrimonios forzados-Matrimonios concertados. . 112
1.5. Matrimonios temporales. . 117
1.6. La validez del matrimonio en relación con la consumación. . 118
2. El momento extintivo del matrimonio islámico: divorcios nacionales, europeos y overseas. . 119
2.1. Tipos de matrimonio en el Islam y su repercusión en la jurisdicción civil. . 121
2.2. Tipos de matrimonio ante la jurisdicción civil. . 121
2.2.1. Matrimonios celebrados en suelo nacional. . 121
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2.2.2. Matrimonios celebrados en suelo extranjero. . . . . . 126
3. En busca de la equidad para aplicar acuerdos matrimoniales . . . 129
3.1. Kiss of death or Equity?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
3.2. Los conflictos de la dote en matrimonios polígamos. . 133
4. Los puntos clave en la acomodación entre el Derecho islámico y
el Derecho secular. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
4.1. Negociando la acomodación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
4.2. Los riesgos y desafíos de la acomodación. . . . . . . . . . . 136
SEGUNDA PARTE
ANÁLISIS COMPARATIVO CON LOS ESTADOS
UNIDOS DE AMÉRICA Y ONTARIO-CANADÁ
CAPÍTULO PRIMERO
LA EXPERIENCIA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA
ANTE EL PLURALISMO LEGAL Y RELIGIOSO EN MATERIA
DE MATRIMONIO Y DIVORCIO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
I. El matrimonio en América del Norte y los desafíos de la religión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
1. Consentimiento de las relaciones sexuales dentro del matrimonio
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
2. Poligamia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
2.1. El rechazo moral a la poligamia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145
2.2. El rechazo legal y jurisprudencial a la poligamia. . . . . 146
2.3. La acomodación a relaciones polígamas mediante el
principio de la buena fe. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
3. Common Law Marriage: los riesgos entre limping marriages y
poligamia de hecho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
II. Justicia religiosa y justicia secular. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
1. Libertad religiosa y de conciencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
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ÍNDICE GENERAL
13
2. Jurisdicción civil exclusiva sobre el matrimonio. Sus excepciones. . 152
3. Las dificultades en la valoración de las decisiones religiosas en un estado federado. . 157
4. Resoluciones que juzgan sobre la validez de matrimonios y divorcios celebrados en territorio norteamericano y en el extranjero. . 160
4.1. Matrimonios religiosos. . 160
4.1.1. Matrimonios religiosos celebrados en suelo norteamericano. . 160
4.1.2. Matrimonios religiosos celebrados fuera y dentro de Norteamérica. . 163
5. Divorcios religiosos. . 164
5.1. Divorcios en suelo no norteamericano. . 165
5.2. Divorcios en suelo norteamericano y foráneo. . . . . . . . 165
6. Acuerdos prenupciales, acuerdos matrimoniales simples y dote. 168
6.1. Requisitos para otorgar validez a los acuerdos. . 168
6.2. Uniform Premarital Agreement Acts. . 170
6.3. Estados de common law. . 171
6.4. Los principios neutrales y las previsiones seculares. . 172
7. Divorcio y custodia de los hijos. Entre la sharia y el Derecho de Familia norteamericano. . 182
III. Arbitraje. . 194
1. Arbitraje, religión y autonomía interna. . 196
2. Arbitraje con particular referencia al matrimonio y el divorcio. . 200
CAPÍTULO SEGUNDO
UNA MIRADA A LA RESPUESTA DE GÉNERO DE ONTARIO. . 203
I. El fracaso del multiculturalismo ante la encrucijada: igualdad de género, autonomía personal de las mujeres, autonomía de las religiones. . 204
II. La experiencia de Canadá en materia de matrimonio y la recepción del Islam. . 207
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1. Competencia jurisdiccional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
2. Acuerdos en un matrimonio religioso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208
III. Matrimonio en Canadá. Entre la libertad de religión y la libertad
de conciencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
1. Entre lo público y lo privado. Apuesta por la homosexualidad y
afrenta al matrimonio religioso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
2. Autonomía personal y arbitraje religioso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
2.1. Entre la letra de la ley y la jurisprudencia. . . . . . . . . . . 214
2.2. Pluralismo legal, arbitraje religioso y cuestiones de
género. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216
TERCERA PARTE
CONCLUSIONES
APORTANDO IDEAS ENTRE CONCLUSIONES Y REFLEXIONES. . . . . . . . . . . . . .221
I. El Islam: salvando escollos de las religiones más antiguas . . 221
II. La teoría de la pluralidad de ordenamientos. Rescatando a
Scaduto y a Santi Romano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 224
III. Remisión global a la norma religiosa en el Líbano . . . . . . . . . 226
IV. Una cuestión de género. Un pulso entre la igualdad de derechos
y la ortodoxia religiosa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
V. La acomodación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
VI. Una cuestión de conciencia moral. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231