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Repercusiones Tributarias de la Ampliación de la Unión Europea

Repercusiones Tributarias de la Ampliación de la Unión Europea
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Los originales recogidos en este libro tienen origen en el congreso «La ampliación de la Unión Europea y sus repercusiones tributarias sobre las libertades comunitarias » que se celebró en el Instituto de Estudios Fiscales durante los días 28 y 29 de septiembre de 2009 y que es fruto del Proyecto de Investigación SEJ2007-65504 que sobre esta misma temática se ha desarrollado durante los años 2007-2010 y que ha servido para constituir un foro de debate en el que reflexionar sobre determinadas cuestiones de actualidad que se plantean en el ámbito de la fiscalidad internacional, en general, y en la diversa problemática que ha generado la incorporación a la Unión Europea de los nuevos Estados miembros, en particular.

La constitución de una Europa de veintisiete Estados con la incorporación de los países del Este supone un nuevo hito en la historia de este organismo supranacional. No obstante, en todos estos procesos de ampliación suelen surgir problemas de deslocalización fiscal. Así, existe el riesgo de que los nuevos Estados miembros atraigan la inversión de capital extranjero a través de una fiscalidad baja y con unas condiciones laborales favorables para la creación de empleo.

Ante esta política económica de atracción de inversiones el resto de Estados miembros está reaccionando de dos formas. Primero, a través de una reducción de la presión fiscal directa para atraer también capital extranjero en el mejor de los casos, o al menos, no perder lo existente. Segundo, mediante el establecimiento de medidas anti abuso, como la regla de subcapitalización, el régimen de transparencia fiscal internacional o la cláusula convencional del beneficiario efectivo, entre otras. No obstante, muchas de estas medidas podrían constituir serios obstáculos para garantizar el mercado común lo que tropezaría con las libertades comunitarias recogidas en el Tratado de la Unión Europea.

Es evidente que la incorporación de nuevos Estados miembros brinda oportunidades de crecimiento económico, pero también puede generar, si no se ponen los medios técnicos adecuados, algunas posibilidades de fraude fiscal. En esta línea, la Comunicación de la Comisión al Consejo, al Parlamento Europeo, y al Comité Económico y Social de 10 de diciembre de 2007, COM (2007) 785 final, ha avalado las medidas anti abuso utilizadas por los Estados miembros para evitar el fraude fiscal, señalando que «los montajes artificiales deben ser detectados por la vía de un análisis de comparación sobre el fondo y sobre la forma. Para apreciar la situación sobre el fondo, conviene utilizar elementos comparables tales como la localización de las estructuras de gestión, la presencia física de la implantación y el riesgo comercial correspondiente». También en esta línea, la reciente Resolución del Consejo de 2 de junio de 2010 (10597/10) ha invitado a los Estados miembros a desarrollar definiciones comunes de abuso al objeto de identificar más fácilmente los montajes puramente artificiales (wholly artificial arrangements) que puedan existir para eludir la aplicación del régimen de transparencia fiscal internacional (Controlled Foreign Corporation) o en la regla de subcapitalización (Thin Capitalisation Rule).

Así las cosas, la jurisprudencia comunitaria solo admite restricciones a las libertades comunitarias cuando los Estados corrijan montajes puramente artificiales (entre otros, casos «Centros», «Lankhorst- Hohorst», «Marks & Spencer», «Cadbury Schweppes», «Lammers», «Thin cap Group Litigation», «CFC And Dividend Group Litigation», «Oy AA», «Elisa», «Auer» y «Zwijnenburg») lo que obliga a los Estados a realizar un examen caso por caso (case-by-case basis) para determinar si concurre en la actuación del administrado un motivo económico válido, o si por el contrario, el contribuyente ha pretendido obtener únicamente un ahorro fiscal. Esto impone que la Administración valore la ratio o justificación de la medida en base al test del business purpose exigiendo la prueba de los motivos económicos válidos tal como ya se reconoce por nuestra normativa tributaria. En efecto, el legislador español ha ido reformando fundamentalmente la normativa del Impuesto sobre Sociedades exigiendo al administrado la prueba de los motivos económicos válidos al objeto de poder disfrutar del régimen de exención por doble imposición (v.gr. en la exención para evitar la doble imposición económica internacional del artículo 21.1.b) TR.LIS); de la aplicación de determinados beneficios fiscales (v.gr. la provisión por depreciación de cartera ex art. 12.4 TR. LIS, el diferimiento en la tributación en las operaciones de reestructuración empresarial .art. 96.1 TR. LIS.); o bien, neutralizar la aplicación de una medida antiabuso (v.gr. en el régimen de transparencia fiscal internacional .art. 107.15 TR. LIS, en la obligación de documentar las operaciones de subcapitalización por prestamos entre empresas del grupo en países calificados como paraísos fiscales .art. 21.3 TR. LIS.). Resultan plausibles los ajustes normativos que ha realizado el legislador si bien entendemos que en esa línea podría también extenderse a otros preceptos en el ámbito del Impuesto sobre la renta de las personas físicas, por ejemplo, en relación con la aplicación de la exención para trabajadores desplazados ex art. 7.p) LIRPF, o de la no aplicación de la denominada «cuarentena fiscal» del art. 8.2 del mismo cuerpo legal, entre otros.

Por otro lado, por desgracia la sacralización de las libertades comunitarias amparadas por el Tratado de la Unión Europea y reconocidas por la profusa ya jurisprudencia comunitaria en materia de imposición directa podrían también precisamente avivar las operaciones de planificación fiscal en detrimento de la recaudación tributaria de los Estados miembros.

En este contexto, el Congreso que celebramos en la sede del Instituto de Estudios Fiscales constituyó un enriquecedor encuentro internacional entre funcionarios de la Administración Tributaria, profesores universitarios, así como de profesionales en el ejercicio con objeto de compartir experiencias y constituyó un foro de debate y reflexión respecto del alcance de estas medidas a la luz de las libertades comunitarias. También hubo ocasión de analizar nuevos retos en aras de avanzar en el proceso de armonización de la imposición directa e indirecta, haciendo especial referencia a los distintos proyectos de la Comisión Europea para armonizar la normativa tributaria de los Colección "Estudios Jurídicos"

Estados miembros y, a la vez, evitar fenómenos de doble imposición en el ámbito comunitario. Estas y otras muchas cuestiones de actualidad fueron cumplidamente tratadas en este evento, por lo que agradecemos a todos los patrocinadores del Congreso (IEF, Uría & Menéndez, URJC, AEDAF y KPMG) su ayuda económica que hizo posible la celebración del congreso.

Resulta por ello también digno de mención, y ha constituido para nosotros una enorme satisfacción la importante participación de comunicaciones así como la presencia en el Instituto de Estudios Fiscales de numerosas personalidades del ámbito de la Administración (tanto de la central como de las territoriales), del ejercicio profesional y de cualificados profesores universitarios. Todas estas personas tienen implicaciones muy directas en las soluciones que haya que adoptar en un futuro, por lo que ha servido para que hayamos tenido un enriquecedor intercambio de opiniones resultando, nos consta, muy provechoso para todas las Instituciones representadas y personalidades presentes.

Queremos por ello concluir agradeciendo la gran calidad de las ponencias presentadas, así como el alto nivel científico de las comunicaciones enviadas, lo que hoy, gracias al Instituto de Estudios Fiscales y a la gentileza de los autores, tenemos la suerte de compartir en esta interesante contribución científica.
PRESENTACIÓN, por José María Labeaga Azcona y Pablo Chico de la Cámara

CAPÍTULO I. Relevancia tributarla de la ampliación de la Unión Europea: Aspectos generales
. "Incidencia en las libertades comunitarias de la incorporación de los nuevos Estados miembros: reflexiones generales", por Luis Cazorla Prieto
. "Luces y sombras en la incorporación de los nuevos Estados miembros a la Unión Europea", por Juan López Rodríguez

CAPÍTULO II. Imposición directa e indirecta y libertades comunitarias
. "Fraude fiscal en el IVA. Análisis desde el Derecho comunitario", por Alejandro Blázquez Lidoy
. "Fiscalidad y libre circulación de capitales y pagos en el Derechos comunitario europeo", por Manuel Lucas Durán
. "Repercusiones tributarias de la ampliación de la Unión Europea en la libertad de circulación de trabajadores". por Mercedes Ruiz Garijo
. "La ampliación de la Comunidad Europea y sus consecuencias: la deslocalización fiscal y la posible vulneración del principio de no discriminación", por Antonio Vaquera García
. "Límites derivados de la libertad de establecimiento respecto a las medidas de los Estados miembros frente a la deslocalización empresarial", por Mª Begoña Villaverde Gómez

CAPÍTULO III. Prohibición de Ayudas de Estado
. "La Decisión de la Comisión sobre el .Group Interest Box" neerlandés y sus implicaciones de política fiscal", por José Manuel Calderón Carrero
. "Ayudas de Estado de carácter fiscal e incorporación de nuevos Estados miembros a la Unión Europea", por Saturnina Moreno González

CAPÍTULO IV. Medidas anti abuso
. "Libertad de establecimiento y cláusulas anti abuso en el marco de la ampliación de la Unión Europea (el caso de Chipre o la subsistencia de paraísos fiscales en la Unión Europea)", por César García Novoa
. "Deslocalización empresarial y Precios de Transferencia", por Manuel Gutiérrez Lousa
. "Las normas anti-abuso frente a la competencia fiscal en el marco comunitario", por Juan Zornoza Pérez

CAPÍTULO V. Las medidas anti abuso en la Unión Europea
. "Las medidas anti abuso en el Derecho italiano", por Adriano Di Pietro
. "La cláusula anti abuso de alcance general en el ordenamiento tributario alemán", por Joachim Englisch
. "La Cláusula General Anti-Elusión portuguesa y su aplicación práctica", por Suzana Fernándes da Costa
. "Tax System of the Czech Republic and Anti-Abuse Measures in the Czech Tax Legislation", por Michael Kojahda
. "Las medidas antiabuso en la Unión Europea: la situación de Francia", por Philippe Marchessou

CAPÍTULO VI. Convenios de Doble Imposición con los nuevos Estados miembros
. "Problemas para la determinación de la residencia fiscal de las personas físicas en sede convencional y en la legislación interna", por Pablo Chico de la Cámara
. "La cláusula de salvaguardia de compromisos internacionales preexistentes", por Pedro M. Herrera Molina
. "Beneficiario efectivo y Convenios para la eliminación de la doble imposición: el caso del CDI España-Hungría", por Adolfo Martín Jiménez
. "Convenio de arbitraje relativo a la eliminación de la doble imposición en caso de ajuste de los beneficios entre empresas asociadas: su aplicación a los nuevos Estados miembros de la UE", por Fernando Serrano Antón

CAPÍTULO VII. Presente y Futuro de la Fiscalidad Internacional
. "Algunos aspectos sobre el presente y futuro de la Fiscalidad Comunitaria. Referencia al Régimen de Reestructuración", por David Pérez Bustamante
. "Los impuestos sobre las emisiones en el ámbito europeo: una reflexión para España", por Jesús Rodríguez Márquez y Álvaro J. del Blanco García

COMUNICACIONES
. "Las medidas antiabuso en Derecho Comparado: análisis del estado de la cuestión en Italia, Francia y Alemania", por Francisco D. Adame Martínez
. "La STJUE Societé de Gestion Industrielle SA (SGI). Comentario e implicación para España", por Leoncio Ángel Castro Pacheco y Álvaro J. del Blanco García
. "El principio del .no reconocimiento. de las operaciones vinculadas o de la estructura adoptada por un grupo multinacional por parte de las distintas Administraciones Tributarias a la luz del informe de la OCDE de 2008 sobre precios de transferencia y reestructuraciones empresariales", por Juan Calvo Vérgez
. "Libertad de establecimiento y compensación transfronteriza de bases imponibles negativas en la reciente jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas", por Daniel Casas Agudo
. "La Comunidad ampliada (2004-2007): interrogantes alrededor de la imposición indirecta", por Enrique De Miguel Canuto
. "La aplicación de la normativa de prohibición de ayudas de Estado a nuevos Estados miembros de la Unión Europea", por Ángel Fornieles Gil y Fiorella Feola
. "La relación instrumental entre el intercambio de información tributaria y las libertades comunitarias", por José Antonio Fernández Amor
. "Algunas consideraciones sobre los aspectos temporales de la recuperación de las Ayudas de Estado ilegales e incompatibles", por Fernando Fernández Marín y Patricia Díaz Rubio
. "La reforma de las cláusulas anrtiabuso del impuesto sobre sociedades español, por, Mª Luisa Fernández de Soto Blass
. "El régimen de ultraperiferia como modelo para los sistemas regionales de nuevos Estados miembros", por Ángel Fornieles Gil e Iciar París Martín
. "La medida antiabuso del artículo 15 de la Ley General Tributaria", por Juan Ignacio Gorospe Oviedo
. "Libertad de establecimiento y deducibilidad de las pérdidas societarias en el contexto europeo: un apunte", por Antonia Jabalera Rodríguez
. "El debate sobre la armonización fiscal europea y la competencia fiscal entre los Estados miembros", por Patricia Lampreave Márquez
. "Las medidas contra el .treaty shopping" y las libertades comunitarias", por Alberto López Gómez
. "La interrelación de la .cláusula de nación más favorecida. con el Derecho comunitario: ¿una debatida cuestión hoy ya cerrada?", por Francisco J. Magraner Moreno y María Mercedes Fuster Gómez
. "Medidas fiscales y selectividad territorial de las Ayudas de Estado", por Soraya Rodríguez Losada y Estela Ferreiro Serret
. "La responsabilidad tributaria basada en el levantamiento del velo. Disfunciones con los principios comunitarios", por Miguel Ángel Sánchez Huete
. "Utilización de los Convenios de Doble imposición y Libertad de Establecimiento ", por José María Tovillas Morán

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