Separacion, Divorcio y Nulidad Matrimonial. 4 Volumenes

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Barona Vilar, Silvia; Montero Aroca, Juan

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ISBN: 9788484427179
EAN: 9788484427179
Editorial: Tirant lo Blanch
Fecha de la edición: 01/12/2002
Nº Pág.: 3997

Materias:

Derecho / Civil / FAMILIA

La Aplicación Práctica de los Artículos 73 a 107 del CódigoSeparación, divorcio y nulidad matrimonial
(La aplicación práctica de los artículos 73 a 107 del Código Civil y de los artículos 7690 a 778 de la Ley de Enjuiciamiento Civil),

Tomo I, págs. 1 a 967 (ISBN 84-8442-713-7).
Tomo II, págs. 968 a 1975 (ISBN 84-8442-714-5).
Tomo III, págs. 1976 a 3031 (ISBN 84-8442-715-3).
Tomo IV, págs. 3032 a 3997 (ISBN 84-8442-716-1).

Esta Editorial hecho un gran esfuerzo para sacar a la luz con los honores que se merece una gran obra que se caracteriza por:
1) Tratar de manera conjunta de las normas materiales, las contenidas en el Código Civil sobre la separación el divorcio y la nulidad, y de las normas procesales, las de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil.
2) Ofrecer una consideración detallada de la jurisprudencia que durante veinte años ha aplicado la reforma del Código Civil en materia de matrimonio. En la obra no está la mayor parte de la jurisprudencia; está toda ella y no simplemente seleccionada, sino coordinada y criticada.
3) Adelantar lo que va a ser la aplicación del nuevo proceso de separación, divorcio y nulidad y atender ya a los primeros pasos de una jurisprudencia naciente.
4) Dar los modelos de los escritos, desde la demandas, de declaración y de ejecución, hasta las peticiones más usuales.
5) Hacer todo lo anterior en casi cuatro mil páginas, en una obra de considerable extensión y que quiere ser definitiva.

TOMO I
ÍNDICE GENERAL
PRÓLOGO
PARTE PRIMERA
LOS PROCESOS MATRIMONIALES COMO PROCESOS NO DISPOSITIVOS1

SECCIÓN PRIMERA
LA ACTUACIÓN JUDICIAL DEL DERECHO OBJETO
I. LA APLICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO
1. El principio de oportunidad
2. El principio dispositivo
3. La “publicización” del proceso civil
4. Las facultades materiales de dirección (principio de aportación de parte)
A) La aportación de los hechos
a) El objeto del proceso
b) El objeto del debate
c) El tema de prueba
B) La determinación del derecho aplicable
C) La aportación de la prueba
II. LA APLICACIÓN DEL DERECHO PENAL
1. Los monopolios de esta aplicación
2. El principio de necesidad
3. El principio de oficialidad
A) Iniciación del proceso
B) Determinación de su objeto
C) Prueba
D) Correlación entre acusación y sentencia
E) Terminación del proceso
4. El principio de investigación oficial
A) Procedimiento preliminar
B) Juicio oral
III. LA LLAMADA ZONA INTERMEDIA
IV. IDEA GENERAL DE LOS PROCESOS CIVILES NO DISPOSITIVOS
1. Las normas civiles de “ius cogens”
2. La actuación judicial de esas normas
A) Actuación de oficio
a) Iniciación del proceso por el juez
b) Creación de una parte artificial
B) Actuación exclusivamente judicial
V. ENUNCIACIÓN DE SUS CARACTERES ESENCIALES
1. Determinación concreta de la legitimación
A) Relaciones jurídicas
B) Situaciones jurídicas
2. El Ministerio Fiscal parte o dictaminador
3. El aumento de los poderes materiales del juez
4. Indisponibilidad del objeto del proceso
A) Renuncia
B) Allanamiento
C) Transacción
D) Desistimiento
5. No admisión de hechos
6. Inexistencia de prueba legal
7. Exclusión de la publicidad
VI. LA COMPLEJIDAD DE LA ACTUACIÓN JUDICIAL DEL DERECHO MATRIMONIAL

SECCIÓN SEGUNDA. CONCEPTOS INSTRUMENTALES
VII. LA ACTUACIÓN JUDICIAL PERO NO JURISDICCIONAL DE DERECHO OBJETIVO
VIII. EL OBJETO DEL PROCESO EN GENERAL
1. La pretensión y la resistencia
A) La pretensión: el objeto del proceso
B) La resistencia: el objeto el debate
2. Los elementos objetivos de la pretensión
A) La petición o petitum
a) Inmediata
b) Mediata
B) La causa de pedir o causa petendi
a) Insuficiencia de la petición
b) Irrelevancia de la fundamentación jurídica
c) Hechos con trascendencia jurídica
C) La causa de pedir en cada clase de pretensión
a) De condena
b) De mera declaración
c) De constitución
IX. LA PLURALIDAD DE OBJETOS PROCESALES: LA ACUMULACIÓN
1. Concepto y presupuestos
A) Concepto
B) Presupuestos
2. Acumulación inicial (de acciones)
A) Sólo objetiva u objetivo-subjetiva
a) Presupuestos de admisibilidad
b) Efectos
B) Simple, alternativa, subsidiaria y accesoria
3. Acumulación sucesiva o sobrevenida
A) Ampliación de la demanda
B) Reconvención
a) Concepto
b) Requisitos
c) Efectos
X. LOS OBJETOS DE LOS PROCESOS MATRIMONIALES
1. Pretensiones matrimoniales en sentido estricto
A) Nulidad
B) Separación
C) Divorcio
D) Síntesis
2. Pretensiones económicas entre los cónyuges
3. Pretensiones relativas a los hijos

SECCIÓN TERCERA. LA ACTUACIÓN JUDICIAL DEL DERECHO MATRIMONIAL
XI. LA DECLARACIÓN DE NULIDAD DEL MATRIMONIO
1. Por las causas 1.ª, 2.ª (salvo falta de edad) y 3.ª del artículo 73
2. Por la falta de edad
A) Pretensión durante la minoría de edad
B) Pretensión adquirida la mayoría de edad
C) Principios comunes
3. Por las causas 4.ª y 5.ª del artículo 73
XII. LA MODIFICACIÓN DEL RÉGIMEN JURÍDICO MATRIMONIAL: LA SEPARACIÓN
1. Procedimiento de jurisdicción voluntaria
2. Pretensión y proceso
XIII. LA EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO: EL DIVORCIO
1. Procedimiento de jurisdicción voluntaria
2. Pretensión y proceso
XIV. LOS LLAMADOS EFECTOS COMUNES
XV. LAS CUESTIONES ECONÓMICAS ENTRE LOS CÓNYUGES
1. Pretensiones y procesos
2. Jurisdicción voluntaria
XVI. LAS CUESTIONES RELATIVAS A LOS HIJOS
1. Jurisdicción voluntaria
2. Actuación judicial de oficio
A) Sistema teórico
B) Su adecuación a la realidad
Parte Segunda
Comentario a los artículos 73 a 107 del Código Civil

CAPÍTULO PRIMERO. DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO
(ARTS. 73 A 80)

ARTÍCULO 73
I. LA NULIDAD DEL MATRIMONIO
1. Punto de partida: naturaleza del matrimonio
2. Posible gradación de la nulidad
II. REGLAS COMUNES A LAS CAUSAS DE NULIDAD
1. Limitación de los motivos
2. Excepcionalidad
3. Nulidad aplicable a cualquier modalidad matrimonial
III. CAUSAS DE NULIDAD IN CONCRETO
1. Por ausencia y vicios del consentimiento
A) Matrimonio sin consentimiento matrimonial
a) Desconocida en la legislación anterior
b) Posible consideración de este motivo como inexistencia matrimonial
c) Supuesto especial: matrimonio entre personas del mismo sexo
d) Uno de los contrayentes es transexual
e) Requisito objetivo: no es consentimiento genérico sino específico, matrimonial
f) Requisito subjetivo: consentimiento prestado por contrayentes con capacidad para el compromiso matrimonial
g) Situaciones específicas
a”) Matrimonio por poder nulo o por poder expirado
b”) Contrayentes con deficiencias o anomalías psíquicas que impiden la formación del consentimiento. Situaciones consentidas
c”) Ausencia de consentimiento ante la autoridad competente
d”) Disfuncionalidad de la voluntad interna-externa: matrimonios simulados. Supuesto especial, matrimonio de complacencia
B) Matrimonio con vicios en el consentimiento
a) Error en la identidad del cónyuge
a”) Error en la identidad misma
b”) Desconocimiento de las cualidades personales
1.º) Cualidades personales de entidad
2.º) Cualidades relativas
3.º) Cualidades físicas o psíquicas
4.º) No son cualidades patrimoniales
5.º) Provocado por sí o por un tercero
6.º) Exigencia probatoria
7.º) Supuestos específicos
b) Coacción o miedo grave
2. Existencia de impedimentos
A) Clases de impedimentos
B) Menores de edad
C) Impedimento de vínculo
a) Matrimonio previo aun no inscrito en el Registro Civil
b) La sentencia firme de divorcio liberaliza este impedimento
c) Sentencia de divorcio en el extranjero exige exequatur
D) Parentesco
E) Crimen
3. Defectos formales
A) La forma regulada legalmente
B) Matrimonio civil
C) Matrimonio en el extranjero

ARTÍCULO 74
I. LA DECLARACIÓN JUDICIAL DE NULIDAD MATRIMONIAL
1. El proceso como único cauce de nulidad matrimonial. Incidencia de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil
2. La legitimación en los procesos de nulidad matrimonial: clases y fundamento de la diversidad de tratamiento
II. EL RÉGIMEN COMÚN O GENERAL DE LA LEGITIMACIÓN
1. Sujetos legitimados activamente
A) Los cónyuges
B) El Ministerio Fiscal
a) Justificación de la intervención del Ministerio Fiscal en el proceso civil
b) Modalidades de intervención del Ministerio Fiscal en el proceso civil
c) En los procesos de nulidad matrimonial
a”) Incidencia de la LEC en el papel del Ministerio Fiscal en los procesos de nulidad matrimonial
b”) Circular 1/2001, sobre incidencia de la Ley de Enjuiciamiento Civil
c”) Legitimación extraordinaria
C) Cualquier persona que tenga interés directo y legítimo
a) Del derecho subjetivo al concepto de interés
b) Interés directo y legítimo en el artículo 74 CC
2. Sujetos legitimados pasivamente

ARTÍCULO 75
I. RÉGIMEN ESPECIAL DE LA LEGITIMACIÓN EN CASO DE MINORÍA DE EDAD
1. Sujetos legitimados activamente
A) Los representantes legales del menor
B) El Ministerio Fiscal
C) El menor de edad
2. Sujeto pasivo legitimado
II. CONVALIDACIÓN DEL MATRIMONIO
1. Significado de la convalidación
2. Condiciones para la convalidación
A) Convivencia
B) Un año de convivencia
C) Voluntad manifiesta del contrayente

ARTÍCULO 76
I. RÉGIMEN ESPECIAL DE LEGITIMACIÓN EN LOS SUPUESTOS DE ERROR, COACCIÓN O MIEDO GRAVE
1. Legitimación activa
2. Legitimación pasiva
II. CONVALIDACIÓN DEL MATRIMONIO
1. Significado de la convalidación
2. Condiciones para la convalidación
A) Matrimonio celebrado con error, coacción o miedo grave
B) Desvanecimiento del error o cese de la fuerza o el miedo
C) Convivencia durante un año

ARTÍCULO 77.SUPRIMIDO

ARTÍCULO 78
I. DEFECTO DE FORMA COMO CAUSA DE NULIDAD: SUPUESTO ESPECÍFICO (ART. 73.3) Y SUPUESTO GENÉRICO (ART. 78). JUSTIFICACIÓN
II. SUPUESTO GENÉRICO: DEFECTOS FORMALES DE ESTE ARTÍCULO 78
1. Concreción de los defectos de forma ex artículo 78
2. Dificultades probatorias

ARTÍCULO 79
I. EL MATRIMONIO PUTATIVO Y LOS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD: CONSIDERACIONES GENERALES
II. PRESUPUESTOS DEL MATRIMONIO PUTATIVO
1. Declaración de nulidad
2. Apariencia formal de matrimonio
3. Buena fe
A) Buena fe: significado
a) Desconocimiento de impedimento
b) Ignorancia de cualidades esenciales
c) Falta de testigo
d) Autoridad incompetente
e) Desconocimiento de deberes inherentes
B) Elementos configuradores de la buena fe
a) Buena fe en el momento de celebración del matrimonio
b) Presunción de la buena fe
a”) La presunción de la buena fe es consecuencia del ius nubendi
b”) Presunción iuris tantum
III. EFECTOS
1. El matrimonio putativo es nulo
2. No invalida los efectos producidos respecto de los hijos
3. En el supuesto de buena fe de uno - mala fe del otro cónyuge
4. En el supuesto de buena fe de ambos cónyuges
5. En el supuesto de mala fe de los dos cónyuge

ARTÍCULO 80
I. LA JURISDICCIÓN ECLESIÁSTICA COMO JURISDICCIÓN NO ESTATAL
1. La exclusividad jurisdiccional
2. La jurisdicción eclesiástica y las causas matrimoniales
A) La redacción inicial del CC
B) El Concordato de 1953 y la redacción de 1958 del CC
C) La etapa transitoria
D) El Acuerdo de 1979 y sus consecuencias
II. EL EXEQUATUR ESPECIAL
1. Trato privilegiado
2. Naturaleza del sistema de reconocimiento de los efectos civiles
III. LAS DECISIONES ECLESIÁSTICAS CON EFECTOS CIVILES
1. Las sentencias de nulidad
A) Con nulidad no cabe ni separación ni divorcio
B) La separación y el divorcio no impiden la nulidad
C) Inicio de los efectos civiles
2. La decisión pontificia sobre matrimonio rato y no consumado
3. La no existencia de litispendencia o cosa juzgada canónica
IV. LOS PRESUPUESTOS DEL RECONOCIMIENTO
1. Ámbito del control. El ajuste al Derecho interno
2. El artículo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881
A) La llamada acción personal
B) Inexistencia de rebeldía
C) Licitud de la obligación
a) Orden público sustantivo
a”) Coincidencia de causas de nulidad
b”) Paralelismo de las causas
c”) Autonomía normativa de la Santa Sede
b) Orden público procesal
D) Requisitos formales
3. Un contrasentido en el sistema
V. REMISIÓN PROCESAL

CAPÍTULO SEGUNDO.DE LA SEPARACIÓN. (ARTS. 81 A 84)

ARTÍCULO 81
I. LA SEPARACIÓN COMO CRISIS MATRIMONIAL
1. Fundamento, función y efectos
A) Fundamento
B) Atribución jurisdiccional a los tribunales del Estado
C) Función
2. Clases
II. SEPARACIÓN DE HECHO
1. Realidad social
2. Consecuencias jurídicas
3. En especial, posibilidad de pactos
III. SEPARACIÓN JUDICIAL DE MUTUO ACUERDO
1. Consentimiento de los cónyuges
2. Homologación del juez
3. Requisito temporal
4. Convenio regulador
IV. SEPARACIÓN JUDICIAL CONTENCIOSA
1. Existencia de causa legal
2. Supresión de la culpabilidad. Legitimación
3. Ausencia de requisitos temporales y formales de admisibilidad
4. Diferencias probatorias entre la separación de mutuo acuerdo y la contenciosa
V. CARÁCTER SUBSIDIARIO DEL ARTÍCULO 81, 1.º

ARTículo 82
I. Caracteres comunes a las causas legales de separación
1. Consideraciones legales
A) Clasificación
B) Numerus clausus e interpretación flexible
2. Necesidad de prueba
A) La carga de la prueba, en general
B) Algunas matizaciones por la materia
3. Congruencia
4. Cosa juzgada
II. CAUSA 1.ª
1. La llamada causa genérica
2. Abandono injustificado del hogar
3. Infidelidad conyugal
A) Concepto y su interpretación
B) No existe infidelidad si existe separación de hecho
C) No provoca efectos económicos
4. Conducta injuriosa o vejatoria
A) Extralimitación de los mínimos del respeto
B) Gravedad o reiteración
a) Las paradojas de la gravedad
b) Y, además, reiteración
c) Adecuación a la realidad
C) Concurrencia de un elemento psicológico importante
D) Necesidad de prueba
E) Supuestos incardinables en esta causa
5. Cualquier otra violación grave o reiterada de los deberes conyugales
A) Hechos que impliquen una violación de los deberes conyugales
a) Igualdad de derechos y deberes
b) Ayudarse mutuamente
c) Respeto y concordia
d) Convivencia
e) Comunicación
f) Afecto
B) Violaciones graves y reiteradas
C) Actividad probatoria
6. Reflexiones finales sobre la causa 1.ª del artículo 82
III. CAUSA 2.ª
1. Violación grave o reiterada de los deberes respecto de los hijos comunes
2. Violación grave o reiterada de los deberes respecto de los hijos de uno de los cónyuges que convivan en el hogar familiar
IV. CAUSA 3.ª
1. Sentencia penal condenatoria
2. Pena privativa de libertad
3. Superior a seis años
V. CAUSA 4.ª
1. Alcoholismo
2. Toxicomanía
3. Perturbaciones mentales
4. Actividad probatoria exigida en esta causa
5. Necesidad del requisito del interés de suspensión de la convivencia
VI. CAUSA 5.ª
1. Cese de la convivencia conyugal
2. Cese efectivo
3. Libremente consentido
4. Requisito temporal: seis meses
VII. CAUSA 6.ª
1. Cese efectivo de la convivencia conyugal
2. Cese efectivo
3. Requisito temporal: tres años
VIII. CAUSA 7.ª
1. Cese efectivo de la convivencia conyugal en los términos previstos en los números 3.º y 4.º del artículo 86
2. Condena en sentencia firme por atentar contra la vida del cónyuge, sus ascendientes o descendientes (art. 86, 5.ª)

ARTÍCULO 83
I. LA SENTENCIA DE SEPARACIÓN: CARÁCTER CONSTITUTIVO
II. EFECTOS PERSONALES DE LA SENTENCIA
1. Suspensión de la vida en común
2. Estado familiar
3. ¿Suspensión o desaparición de derechos y deberes conyugales?
III. EFECTOS PATRIMONIALES DE LA SENTENCIA

ARTÍCULO 84
I. CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA DE LA RECONCILIACIÓN
1. Reanudación de la convivencia conyugal
2. Intervención judicial
3. Carácter bilateral
4. ¿Carácter definitivo?
II. CLASES DE RECONCILIACI

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