Sobre el Contrato de Sociedad (2 Tomos) 1ª Edición 2024

PRÓLOGO 1
José Ángel Martínez Sanchíz
PRELIMINAR
Capítulo 1
EL CONTRATO DE SOCIEDAD
(CONSIDERACIONES PARA UN ESTUDIO PRELIMINAR)
Jesús Quijano González
I. INTRODUCCIÓN: LA SOCIEDAD COMO CONTRATO 5
1. Antecedentes y evolución: el contrato de compañía y el concepto de sociedad en el Derecho español 5
2. Cuestiones generales y previas de la fundación de sociedades 10
II. LA NATURALEZA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: EL CONTRATO DE SOCIEDAD COMO CONTRATO PLURILATERAL DE COLABORACIÓN Y LOS EFECTOS DERIVADOS 13
III. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO 16
1. El consentimiento 17
2. El objeto: como actividad de la sociedad y como obligación de aportar de los socios 18
3. La causa 22
IV. EL ELEMENTO FORMAL EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD 23
V. EL CONTENIDO Y LOS EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 26
1. Las relaciones societarias internas y externas 26
2. Libertad y autonomía en el contenido contractual 28
3. La personalidad jurídica: significado, manifestaciones, grados y límites 32
VI. LOS VICIOS DEL CONTRATO 36
1. Planteamiento y distinción de supuestos 36
2. Las sociedades de hecho 38
3. Las sociedades irregulares 40
V. BIBLIOGRAFÍA 43
PARTE PRIMERA
CLAVES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
I. EL ÁNIMO DE LOS CONTRATANTES
Capítulo 2
BREVE COMPENDIO DE LA CAUSA SOCIETATIS
Cándido Paz-Ares
1. ÁNIMO DE LUCRO: MAXIMIZACIÓN DEL VALOR 49
2. MAXIMIZACIÓN DEL VALOR E INTERÉS SOCIAL 53
3. INTERÉS SOCIAL Y DEBER DE LEALTAD 56
4. PRIMACÍA DE LOS ACCIONISTAS Y ORDENACIÓN LEXICOGRÁFICA 63
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 64
Capítulo 3
EL ÁNIMO DE LUCRO COMO ELEMENTO CONSTITUTIVO
DEL MODELO NORMATIVO DEL CONCEPTO DE SOCIEDAD
Manuel Pino Abad
I. INTRODUCCIÓN 69
II.
EL FIN O ÁNIMO DE LUCRO: LA CUESTIÓN DEL LUCRO COMO ELEMENTO NORMATIVO DEL CONCEPTO DE SOCIEDAD 73
1. El concepto de lucro: noción amplia y noción estricta de lucro 73
2. La discusión sobre el lucro como elemento constitutivo de la sociedad 77
3. Interés público e interés particular (privado) como criterio sistemático de los fenómenos asociativos: la discusión sobre el significado jurídico de interés particular 88
3.1. La errónea identificación de “interés particular (privado)” (ex artículo 35.2 C.c.) con ánimo de lucro 88
3.2. La correcta interpretación de “interés público” e “interés particular” (ex artículos 35 y 36 C.c.) 90
4. El ánimo de lucro como único criterio diferenciador de la sociedad dentro de fenómeno asociativo 91
5. Las sociedades capitalistas y el ánimo de lucro 94
III. CONCLUSIÓN 99
IV. BIBLIOGRAFÍA 99
Capítulo 4
EL CONTRATO DE SOCIEDAD: IMPLICACIONES SOCIETARIAS
DERIVADAS DE LA ATENCIÓN A UN FIN NO LUCRATIVO
Susana González Arjona
I. DE LA RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA A LA SOSTENIBILIDAD. SU PAULATINA INTEGRACIÓN EN EL DERECHO DE SOCIEDADES 105
II. UNA ALTERNATIVA. BREVE ANÁLISIS SOBRE LA TEORÍA DEL PURPOSE Y SU DESARROLLO NORMATIVO 113
III. ALINEANDO EL PROPÓSITO CON EL CONTRATO DE SOCIEDAD 116
1. De la sociedad al servicio del lucro a la sociedad como estructura funcional 116
1.1. La sociedad como manifestación del derecho de asociación 118
1.2. Excepciones y salvedades derivadas del Código Civil 120
1.3. Tipología societaria y ánimo de lucro. El caso de las Sociedades de Capital 122
2. La transformación estatutaria hacia la persecución del propósito: causa, objeto e interés social 125
IV. PRIMERAS CONSECUENCIAS PRÁCTICAS: EL DERECHO DE SEPARACIÓN ANTE EL PROPÓSITO 130
V. CONCLUSIONES 134
VI. BIBLIOGRAFÍA 135
Capítulo 5
LA FISONOMÍA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
A LA LUZ DEL PROPÓSITO EMPRESARIAL
Lucía García Martín
I. LA SOCIEDAD COMO CONTRATO EN EL DERECHO ESPAÑOL 141
1. Un contrato singularizado por la affectio societatis 141
2. Sobre los elementos esenciales del contrato de sociedad; consentimiento, objeto y causa 142
II. LA TEORÍA DEL CORPORATE PURPOSE 145
III. LAS RECIENTES INICIATIVAS ESPAÑOLAS EN MATERIA SOCIETARIA QUE INCORPORAN EL MOVIMIENTO DEL CORPORATE PURPOSE 148
1. El interés social vs. el interés de empresa 148
1.1. El concepto de interés social y su evolución 148
1.2. La transición hacia el “interés de empresa” como standard de gestión societaria 150
2. El reconocimiento de la Sociedad de Beneficio e Interés Común (SBIC) 152
IV. CONCLUSIÓN 155
V. BIBLIOGRAFÍA 156
Capítulo 6
LA CONFIGURACIÓN DE UN PROPÓSITO EMPRESARIAL
ESTATUTARIO EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS
Pablo Castillo Rovira
I. CUESTIONES PRELIMINARES: LA NATURALEZA POLIÉDRICA DEL PROPÓSITO EMPRESARIAL 159
II. LA APORTACIÓN DEL CONCEPTO DE PROPÓSITO EMPRESARIAL A LA CONSIDERACIÓN DE LOS INTERESES DE LOS STAKEHOLDERS 162
III. LA DIFICULTAD DE ENCUADRAR EL CONCEPTO DE PROPÓSITO EMPRESARIAL EN EL ÁMBITO JURÍDICO 163
IV. LAS SOCIEDADES CON DOBLE PROPÓSITO: LA CONFIGURACIÓN DEL OBJETIVO SOCIAL 166
1. La determinación del propósito dual en la società benefit 166
2. La determinación del propósito dual en la société à misión 167
3. El riesgo de la ausencia de criterios para la determinación de los objetivos sociales 169
V. BREVES APUNTES PARA LA IMPLEMENTACIÓN DE UN MODELO SOCIETARIO CON UN PROPÓSITO DUAL EN ESPAÑA 169
VI. CONCLUSIONES 170
VII. BIBLIOGRAFÍA 171
Capítulo 7
LA PERSONALIDAD JURÍDICA
Y LA CAUSA EN EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Nicolás Augoustatos Zarco
I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN 173
II. ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL CONTRATO DE SOCIEDAD 175
III. LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD CIVIL 181
1. El párrafo 1.º del artículo 1.669 del Código civil 181
2. El párrafo 2.º del artículo 1.669 del Código civil 184
IV. LA PERSONALIDAD JURÍDICA Y LA SOCIEDAD MERCANTIL 187
V. BIBLIOGRAFÍA 192
II. LA FORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Capítulo 8
CONSTITUCIÓN TELEMÁTICA DE SOCIEDADES MERCANTILES
Juan Carlos Martín Romero
I. ANTECEDENTES 197
1. Antecedentes próximos de Derecho Europeo 197
2. Antecedentes en Derecho Español 198
3. La génesis legislativa de la Ley 1/2023, de 8 de mayo, de trasposición de Directivas de la Unión Europea 200
II. SIGNIFICADO DEL OTORGAMIENTO EN LINEA (PRESENCIA MEDIATA) 207
1. Identificación técnica. Sede electrónica 207
2. Identificación Jurídica 209
3. Juicio de Capacidad. La comprobación del poder de representación 211
4. Lectura y firma 214
III. MODIFICACIÓN DEL TR DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL 217
1. Introducción 217
2. Definiciones 218
3. Constitución de sociedades 219
4. Constitución de sociedades en línea 220
5. Constitución en línea de la sociedad de responsabilidad limitada 220
5.1. Modelos electrónicos para la constitución electrónica 221
5.2. Aportaciones dinerarias. El instrumento de pago electrónico. Requisitos 221
6. Registro mercantil e inscripción 222
7. Excepciones 225
8. Prohibiciones para ser administrador. Apartado tercero del artículo 213 225
9. Entrada en vigor 227
IV. BIBLIOGRAFÍA 227
Capítulo 9
RÉGIMEN JURÍDICO Y CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA
DE LAS ORGANIZACIONES AUTÓNOMAS DESCENTRALIZADAS (DAO)
Rebeca Herrero Morant
I. INTRODUCCIÓN 231
II. LAS ORGANIZACIONES AUTÓNOMAS DESCENTRALIZADAS 232
1. Definición de las organizaciones autónomas descentralizadas 232
2. Principales características de las organizaciones autónomas descentralizadas 234
III. RÉGIMEN JURÍDICO 237
1. Aspectos generales de la estructura jurídica de las organizaciones autónomas descentralizadas 237
2. La constitución de organizaciones autónomas descentralizadas en el ordenamiento jurídico español 240
3. La constitución de organizaciones autónomas descentralizadas en el ordenamiento jurídico estadounidense 244
IV. CONFIGURACIÓN ESTATURARIA 246
V. CONCLUSIONES 248
VI. BIBLIOGRAFÍA 249
Capítulo 10
APROXIMACIÓN AL CONCEPTO DE SOCIEDAD CERRADA
Belén Sánchez Luengo
I. INTRODUCCIÓN 253
II. LA “SOCIEDAD CERRADA”: UN CONCEPTO EN EVOLUCIÓN PRESENTE EN LAS JURISDICCIONES DE REFERENCIA. EL DEBATE TERMINOLÓGICO EN ESTADOS UNIDOS 257
III. APROXIMACIÓN A LAS SOCIEDADES CERRADAS 259
1. Aproximación tipológica 259
2. Enfoque funcional. Identificación de características comunes a las sociedades cerradas 261
IV. CONCLUSIONES 265
V. BIBLIOGRAFÍA 267
III. EL CAPITAL SOCIAL
Capítulo 11
¿QUÉ QUEDA DE LAS FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL?
¿QUÉ ALTERNATIVAS TENEMOS?
Carmen Alonso Ledesma
I. INTRODUCCIÓN 273
II. CAPITAL SOCIAL: PASADO, PRESENTE Y FUTURO 275
1. La concepción tradicional del capital social recogido en la Segunda Directiva comunitaria 275
2. Las principales críticas dirigidas al sistema 277
3. La situación actual 283
3.1. La atenuación del debate respecto a las sociedades anónimas 283
3.2. El ocaso del capital social en las sociedades cerradas 285
3.2.1. La competencia entre ordenamientos 285
3.2.2. Las reformas normativas en Europa 288
3.2.3. Las alternativas al sistema del legal capital basadas en reglas de solvencia 295
III. EL FUTURO DEL CAPITAL SOCIAL 300
1. ¿Puede desaparecer el régimen del capital social en Europa? 300
2. ¿Tiene sentido prescindir de una cifra de capital mínimo en la sociedad de responsabilidad limitada en España? 303
IV. BIBLIOGRAFÍA 306
Capítulo 12
LA MUERTE DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.
REFLEXIONES SOBRE LAS IMPLICACIONES DEL CAPITAL SOCIAL
DE UN EURO EN LAS SOCIEDADES LIMITADAS
Ignacio López-Hermoso Lázaro
I. IDEA PRINCIPAL 309
II. ¿ES VERDADERAMENTE ÚTIL EL CAPITAL SOCIAL? 310
1. Finalidad del capital social 310
2 La realidad del tráfico mercantil actual 311
3. La decisión de la Ley Crea y Crece no se basa en un abaratamiento de costes 313
III. EL DESAJUSTE ROCAMBOLESCO PROPICIADO POR LA LEY CREA Y CRECE AL PERMITIR QUE EL CAPITAL SOCIAL MÍNIMO SIGA EXISTIENDO 314
1. Se elimina el capital social mínimo (de facto) pero no se modifica el sistema regulatorio de las sociedades de capital 314
2. La difícil situación en la que se encontrarán los administradores sociales 315
3. Consecuencias en duty shifting 317
4. La situación de los socios en este tipo de sociedades 318
5. Consecuencias frente a terceros 320
IV. SOLUCIONES PROPORCIONADAS EN OTRAS JURISDICCIONES 321
V. CONCLUSIÓN 322
VI. BIBLIOGRAFÍA 323
Capítulo 13
LA CRISIS DE LA FUNCIÓN GARANTISTA DEL CAPITAL SOCIAL
Y MECANISMOS ALTERNATIVOS PARA LA PROTECCIÓN
DE LOS ACREEDORES
Andrea García Martínez
I. ANÁLISIS CRÍTICO DE LA FUNCIÓN GARANTISTA DEL CAPITAL SOCIAL 325
1. Consideraciones preliminares 325
2. Manifestaciones del incumplimiento de la función garantista 327
2.1. El capital social mínimo 327
2.2. Régimen de las aportaciones 329
2.3. El reparto de dividendos 329
2.4. La reducción por pérdidas 330
2.5. La disolución por pérdidas 331
II. CONSECUENCIAS DE ABOLIR EL RÉGIMEN DEL CAPITAL SOCIAL 332
1. Financiación de las sociedades 333
2. Mecanismos alternativos para la tutela de los acreedores: El derecho norteamericano como alternativa 334
2.1. Test de solvencia 334
2.2. Los financial covenants 338
3. Otros mecanismos alternativos 341
III. CONCLUSIÓN 342
IV. BIBLIOGRAFÍA 342
IV. EL OBJETO SOCIAL
Capítulo 14
EL OBJETO SOCIAL EN LA DOCTRINA DE LA DGSJFP
Manuel Ballesteros Alonso
I. CONCEPTO Y MARCO NORMATIVO 347
1. Concepto 347
2. Elemento esencial del contrato de sociedad 347
3. Requisitos 348
4. Circunstancia de los estatutos sociales 348
5. Normas del RRM referentes al objeto social 348
6. El CNAE 349
7. Consecuencias 349
II. LA DOCTRINA DE LA DGSJFP SOBRE EL OBJETO SOCIAL 350
1. Advertencias previas 350
2. Determinación del objeto social 350
2.1. Resoluciones de la DG 351
2.2. Objeto complejo 352
2.3. Actividades preparatorias, complementarias, derivadas o auxiliares 353
2.4. Enumeraciones que contravienen el artículo 117.2 RRM 354
2.5. El género y las especies. Cláusulas de exclusión 354
2.6. El CNAE 355
3. Licitud del objeto 356
3.1. Prohibiciones 356
3.2. Profesiones oficiales 357
3.3. Actividades sujetas a autorización administrativa 358
3.3.1. Doctrina de la DG 358
3.3.2. Objetos que necesitan autorización administrativa previa a la constitución 360
3.3.3. Objetos que no necesitan autorización administrativa previa para la constitución de la sociedad, pero sí para el desenvolvimiento del objeto social. 363
3.3.4. Casos contemplados por Resoluciones de la DG 364
3.4. Las sociedades profesionales 369
3.4.1. Concepto 369
3.4.2. Actividad profesional 369
3.4.3. Objeto social exclusivo 369
3.4.4. Objeto profesional plural 369
3.4.5. Ejercicio en común de actividad profesional 370
3.4.6. Las sociedades de medios, comunicación de ganancias o intermediación 370
3.4.7. Actividades que la DG han considerado que son o no profesionales 371
3.4.8. Denominación y objeto social en las sociedades profesionales 372
3.5. Actividades reservadas 373
3.6. Objetos sociales incompatibles entre sí 377
4. Modificación del objeto social y derecho de separación 379
III. BIBLIOGRAFÍA 380
Capítulo 15
EL OBJETO SOCIAL COMO LÍMITE DE RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA EN LAS SOCIEDADES PROFESIONALES
Aránzazu Pérez Moriones
I. INTRODUCCIÓN 381
II. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL EN EL RÉGIMEN DE LAS SOCIEDADES PROFESIONALES: EL OBJETO SOCIAL COMO LÍMITE 384
1.