Teoría del Concurso de Leyes y de Delitos. Bases Para una Revisión Crítica

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Estrella Escuchuri Aisa

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ISBN: 8484448894
EAN: 8484448894
Editorial: Comares
Fecha de la edición: 03/12/2004
Nº Pág.: 498

Materias:

Derecho / Penal / PARTE GENERAL. TEORÍA DEL DELITO Y DE LA PENA

La diversidad de problemas que acompañan y, al mismo tiempo, determinan los atributos peculiares de los fenómenos concursales convierte a la teoría del concurso en materia de profundo interés para el Derecho penal. Ello se debe, en buena medida, a sus implicaciones mixtas en ámbitos de diversa naturaleza como son la teoría del delito y la teoría de la pena; sin olvidar, junto a esta dimensión teórica, su constante repercusión en la práctica de los Tribunales 1. A pesar de esta relevancia significativa no puede decirse que el tema se haya situado entre los «preferidos» de la moderna ciencia del Derecho penal 2 ni que haya sido objeto de discusión o revisión por parte del legislador, sobre todo si tomamos en cuenta el consenso relativo sobre la necesidad de ahondar en dichos argumentos. La entrada en vigor del nuevo Código penal supuso un momento especialmente propicio para cimentar su desarrollo; pero la iniciativa no condujo (salvo las necesarias adaptaciones derivadas de las modificaciones en el sistema de penas) a un cambio sustancial respecto de la regulación anterior 3. Quizá los registros más novedosos correspondan a la introducción de una disposición que regula expresamente el llamado concurso de leyes —desconocida hasta ese momento en nuestros Códigos penales y sin precedentes en otros ordenamientos próximos—.
Sin embargo, la presencia prácticamente inmodificada en nuestros textos legales de preceptos dedicados a establecer reglas para los supuestos de concurso de delitos, a la que se suma esa relativa falta de atención por parte de la doctrina científica, no significa que nos hallemos ante una materia sobre la que ya esté todo dicho. Más bien sucede exactamente lo contrario: tras un acuerdo —sólo en las capas superficiales de la apariencia— en torno al concepto y rasgos esenciales de las figuras concursales, surgen discrepancias cuando se profundiza en el significado y alcance de las mismas. Basta pensar en las rotundas dificultades que plantean, pongamos por caso: la delimitación del alcance de los criterios de solución del concurso de leyes (y, en consecuencia, su distinción respecto del concurso ideal de delitos); la definición de los conceptos de unidad y pluralidad de acción como elementos diferenciadores del supuesto de hecho del concurso ideal y real de delitos; el análisis del supuesto de hecho del llamado concurso medial de delitos; la fijación de los requisitos del delito continuado; la determinación de las consecuencias jurídicas del concurso ideal… Ni siquiera sobre la delimitación y ubicación sistemática de la teoría del concurso se ha alcanzado acuerdo en la doctrina. Tal y como afirmara Frédéric Chopin con notas expresivas y románticas: «Toda dificultad eludida se convertirá más tarde en un fantasma que perturbará nuestro reposo».
Ese amplio abanico de problemas interrelacionados motivó precisamente el comienzo de una investigación que tuviese por objeto un estudio general de las situaciones concursales. Esto no significa, sin embargo, que el objetivo de la misma haya sido fijar de forma definitiva el supuesto de hecho de cada una de las normas concursales y su correspondiente consecuencia jurídica. La referida tarea resultaría, a la vista de la dificultad que encierran todas y cada una de las figuras concursales, irrealizable en un solo trabajo. Nuestra finalidad se ha concretado, por lo pronto, en definir las condiciones que tienen que estar presentes para que pueda existir un fenómeno concursal, poniendo en duda algunas de las ideas asentadas actualmente en la ciencia y la jurisprudencia. Lo que nos lleva a preguntarnos si ciertamente todos los casos que actualmente la doctrina mayoritaria etiqueta de «concurso», ya sea de delitos o de leyes, lo son efectivamente o si, por estar fuera de la teoría del concurso, deben recibir solución a través de otras categorías o construcciones elaboradas en el seno de la teoría jurídica del delito.

ABREVIATURAS .
PRÓLOGO .
NOTA PRELIMINAR .
INTRODUCCIÓN .

CAPÍTULO I
GÉNESIS Y MORFOLOGÍA DE LOS FENÓMENOS CONCURSALES EN DERECHO PENAL

I. En general: La formación jurídica de supuestos de hecho concursales en el ordenamiento jurídico .
II. El problema concursal en el ámbito del Derecho penal .
1. Caracteres específicos de las leyes penales .
2. La formación de supuestos de hecho concursales en Derecho penal .
A. Planteamiento .
B. Relaciones lógicas y cuestiones concursales .
C. La discusión acerca de los presupuestos del concurso de leyes penales .
a) Las denominadas relaciones de exclusividad formal .
b) La doctrina que establece relaciones de exclusividad material: crítica .
D. Recapitulación: presupuestos para la constitución de una situación concursal .
III. Estructura y sistema de la normativa concursal en Derecho penal .
1. Estructura y función de las normas concursales .
A. Las normas concursales como «normas de segundo nivel» .
B. Estructura de los preceptos concursales .
a) El concurso de leyes penales .
b) El concurso de delitos .
c) Otras disposiciones concursales .
2. Sobre el sentido de la distinción entre concurso real e ideal de delitos .
3. Observaciones sobre la metodología de la doctrina dominante en el tratamiento de la problemática concursal .
IV. Ubicación sistemática de la teoría del concurso .

CAPÍTULO II
ANÁLISIS DEL SUPUESTO DE HECHO Y DE LA CONSECUENCIA JURÍDICA DEL CONCURSO DE LEYES PENALES EN LA DOGMÁTICA Y LA JURISPRUDENCIA

I. Introducción .
II. El supuesto de hecho del concurso de leyes penales .
1. Elementos que lo definen .
2. Excurso: la situación en la doctrina alemana .
III. El principio non bis in idem como fundamento de la aplicación de una de las normas .
1. Perfiles del principio non bis in idem .
A. Fundamento constitucional .
B. Aproximación al contenido del principio non bis in idem a través de una de sus manifestaciones: el concurso entre delito e infracción administrativa .
2. El principio non bis in idem y el concurso de leyes penales .
IV. La identificación del precepto aplicable en el concurso de leyes penales: la concreción del non bis in idem .
1. Consideraciones generales .
A. Excurso: de nuevo sobre la tesis de Klug .
B. Intentos de sistematización y significado jurídico de estos principios .
2. El contenido de los llamados principios de solución del concurso de leyes en la dogmática y en la jurisprudencia .
A. Principio de especialidad .
B. Principio de subsidiariedad .
C. Principio de consunción .
D. Principio de alternatividad .
3. Conclusiones .
V. La consecuencia jurídica del concurso de leyes penales .

CAPÍTULO III
DE NUEVO SOBRE EL SUPUESTO DE HECHO DEL CONCURSO DE LEYES PENALES.
LOS LÍMITES CON EL CONCURSO DE DELITOS

I. Introducción .
II. La función de las normas concursales. La distinción entre el concurso de leyes y el concurso de delitos .
1. La delimitación del concurso de leyes del de delitos: algunas referencias históricas .
2. La función del concurso de leyes en la dogmática penal actual .
A. La concepción de la doctrina mayoritaria: en particular la tesis de García Albero .
B. La tesis de Puppe .
C. Toma de postura: el concurso de leyes y de delitos como cauces para la realización del principio de proporcionalidad en los casos de concurrencia de preceptos penales .
III. La estructura del supuesto de hecho del concurso de leyes penales .
1. Cuestiones preliminares .
2. La valoración exhaustiva del contenido de injusto del hecho y de la culpabilidad del autor y los principios de solución del concurso de leyes penales .
A. Introducción .
B. Principio de alternatividad y concurso ideal de delitos .
a) Concurso entre varios tipos cualificados derivados de un mismo tipo básico .
b) Otros supuestos resueltos por la doctrina a través del principio de alternatividad .
C. Principio de subsidiariedad y concurso ideal de delitos .
a) La subsidiariedad de las fases delictivas anteriores frente a otras posteriores. En particular la relación concursal entre el tipo principal en grado de tentativa y el tipo subsidiario consumado .
b) Delitos de peligro y delitos de lesión .
D. Principio de consunción y concurso de delitos .
a) El hecho acompañante típico .
b) Los denominados hechos posteriores impunes o copenados .

CAPÍTULO IV
CONDICIONES DE POSIBILIDAD Y DE NECESIDAD DE FORMACIÓN DE ESTRUCTURAS
Y REGLAS CONCURSALES EN DERECHO PENAL

I. Objetivos de este capítulo .
II. Las condiciones de posibilidad de los fenómenos concursales .
1. Unidad subjetiva .
2. Concurrencia de varias realizaciones típicas .
3. Unidad de enjuiciamiento .
III. Las unidades de sentido relevantes para el Derecho penal y su relación con el suceso fáctico .
1. Planteamiento .
2. La utilización por la doctrina dominante del concepto de unidad de acción como criterio para la determinación de la unidad o pluralidad de realizaciones típicas .
A. El punto de partida de la doctrina dominante .
B. Unidad natural de acción .
C. Unidad típica de acción .
a) Concepto .
b) Supuestos incluidos .
D. Valoración crítica .
3. La unidad y pluralidad de acción en el marco de la pluralidad de realizaciones típicas .
A. Consideraciones previas .
B. Unidad natural de acción .
C. La identidad total o parcial de las acciones realizadas y el denominado efecto abrazadera .
a) Formulación y ámbito de aplicación del criterio .
b) El efecto abrazadera (Klammerwirkung) .
D. El papel del resultado en la determinación del concepto de unidad de acción. En particular la tesis de Mir Puig .
E. La unidad de hecho como resultado de la posibilidad de subsunción simultánea del suceso histórico en dos figuras delictivas .
IV. Las estructuras y reglas concursales en Derecho penal. Su aplicación y principios fundamentadores .
1. Aspectos metodológicos .
2. Las alternativas concursales en supuestos de unidad de hecho. Los principios concursales que intervienen en este nivel: la función fundamentadora del principio de íntegra valoración del hecho y la función limitadora del principio non bis in idem .
3. Las alternativas concursales en supuestos de pluralidad de hechos .
A. ¿Concurso de leyes en supuestos de pluralidad de hechos? .
B. ¿La pluralidad de hechos es un elemento del supuesto de hecho del concurso medial? .
C. El concurso real de delitos y el delito continuado .

CONCLUSIONES .
BIBLIOGRAFÍA .