Tratado judicial de la responsabilidad de los administradores . Vol. II . La responsabilidad concursal

CAPÍTULO 9
APERTURA Y TRAMITACIÓN DE LA SECCIÓN DE CALIFICACIÓN . 23
9.1. Introducción ................................................................................... 24
9.2. Apertura .......................................................................................... 27
9.2.1. ¿En qué supuestos se abre la sección de cali#cación? ¿Debemos
interpretar el artículo 167 de forma literal o correctora? ........ 27
9.2.2. ¿Qué debemos entender por «clase» a los efectos del artículo 167?
¿Sólo las clases de créditos de los artículos 89 y siguientes y las novísimas
del artículo 94.2? ¿O también las constituidas por otras
categorías crediticias, como cuantía («v. gr.» créditos inferiores a
1.500 euros) o naturaleza (dinerarios «vs.» no dinerarios)? .... 34
9.2.3. Convenio con propuestas alternativas: ¿basta que una de las
propuestas alternativas sea benigna para no abrir la sección
de cali#cación o es necesario que algún acreedor haya optado
expresamente por ella? ......................................................... 40
9.2.4. Resolución vehicular para la apertura de la sección de cali#cación
9.3. La parte demandante ..................................................................... 42
9.3.1. Personación de acreedores o personas con interés legítimo ...... 42
9.3.1.1. ¿Cabe que un acreedor se persone más allá
del plazo de 10 días que le concede el artículo 168?
9.3.1.2. ¿Qué posición ocupan los acreedores que,
además de personarse, «alegan lo que estiman
pertinente para fundar la cali&cación
del concurso como culpable»? ..................... 47
9.3.1.3. ¿Además de los acreedores, quiénes ostentan
un interés legítimo para personarse en la sección
6.ª? .......................................................... 78
9.3.2. El informe de la administración concursal ........................... 78
9.3.2.1. ¿Cuándo empieza a contar el plazo para presentar
el informe de cali%cación? ................ 79
9.3.2.2. ¿Es extensible la preclusión del artículo 136
LEC al informe de la administración concursal?
9.3.2.3. ¿Cabe solicitar y conceder una prórroga para
la emisión del informe de cali%cación? ....... 90
9.3.2.4. ¿Constituye el informe de cali%cación una
demanda o debe atribuirse tal carácter al escrito
de oposición? ........................................ 94
9.3.2.5. ¿Qué implica la exigencia legal de que el informe
sea razonado y documentado? .......... 106
9.3.2.6. ¿Cabe que la administración concursal amplíe
el informe una vez presentado? ¿Cabe
que lo «reduzca»? .......................................... 114
9.3.3. El dictamen del ministerio !scal .......................................... 124
9.4. Los demandados ............................................................................. 128
9.4.1. El deudor concursado .......................................................... 128
9.4.2. Personas afectadas por la cali!cación. Especialidades del concurso
de persona física ......................................................... 129
9.4.3. Los cómplices ...................................................................... 131
9.4.3.1. Concepto ........................................................ 131
9.4.3.2. El asesor %scal como cómplice ..................... 136
9.4.3.3. La complicidad del auditor .......................... 138
A. Marco normativo de la función de auditoría
B. La responsabilidad civil del auditor de
cuentas y su posible convivencia con la
«complicidad concursal» ........................ 145
9.4.4. La legitimación pasiva de compañías aseguradoras .............. 161
9.5. La proposición de prueba .............................................................. 161
9.5.1. ¿Cuándo debe proponerse la prueba pericial? ........................ 161
9.5.2. Proposición de interrogatorio de parte y testi"cal. ¿Han de
proponerse en el informe o en los respectivos escritos de oposición?
9.5.3. ¿Es posible transigir sobre el contenido de la sección de cali"cación?
¿Cabe la renuncia a la acción de cali"cación? ............ 164
9.5.3.1. Transacción previa a la emisión del informe
de cali"cación ................................................ 168
9.5.3.2. Transacción posterior al informe de cali"cación
9.6. Desarrollo de la vista ...................................................................... 175
9.6.1. ¿Es aplicable el artículo 194.4 LC en sede de cali"cación? .... 175
9.6.2. Si no comparecen a la vista la administración concursal o el
ministerio "scal, ¿habrá el juez de tenerlos por desistidos? ..... 177
9.7. Ejecución de la cali!cación ............................................................ 178
9.7.1. Soluciones legales ................................................................ 178
9.7.1.1. Legitimación .................................................. 179
9.7.1.2. Destino de las cantidades obtenidas ............ 179
9.7.2. Lagunas legales: soluciones ................................................. 182
9.7.2.1. ¿La acción ejecutiva está sujeta al plazo de
caducidad del artículo 518 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil? ......................................... 182
9.7.2.2. ¿El plazo de 1 mes de que habla la ley para
que entre en juego la legitimación subsidiaria
del acreedor es un plazo de caducidad? . 183
9.7.2.3. Ejecución de la sentencia de cali"cación en
fase de convenio ............................................ 184
9.7.2.4. Postulación .................................................... 189
9.7.2.5. Forma y contenido de la demanda ejecutiva . 189
A. El «prius»: ¿Qué pronunciamientos son ejecutables?
B. ¿Cómo se solicita la ejecución de la condena
del artículo 172 bis cuando el juez
no #jó una cantidad líquida? ................. 190
C. Acreditación legitimación acreedor ...... 191
9.7.2.6. Tramitación de la ejecución. Especialidades . 191
A. Coste (y costas) de la ejecución ............. 192
B. Fin de la ejecución .................................. 192
9.7.2.7. ¿Es necesario, en todo caso, promover la ejecución
de la sentencia de cali#cación? ........ 194
9.8. El embargo preventivo ................................................................... 195
9.9. Concursos acumulados o «consolidados»: ¿cali!cación común o
cali!caciones autónomas? .............................................................. 199
CAPÍTULO 10
LA CALIFICACIÓN DEL CONCURSO COMO FORTUITO O CULPABLE
10.1. El concurso fortuito ....................................................................... 208
10.2. El concurso culpable ...................................................................... 209
10.2.1. La cláusula general ............................................................ 209
10.2.2. Las presunciones «iuris et de iure» ...................................... 218
10.2.3. Las presunciones «iuris tantum» ......................................... 220
10.3. Presunciones «iuris et de iure» de naturaleza contable ............... 231
10.3.1. El incumplimiento sustancial de la obligación de llevanza de la
contabilidad ....................................................................... 234
10.3.1.1. Deslinde con la presunción relativa del artículo
165.3.º .................................................. 235
10.3.1.2. Supuestos destacados por la jurisprudencia .. 236
10.3.1.3. La llevanza de la contabilidad es una obligación
del empresario, que responde en caso
de delegación ................................................ 237
10.3.1.4. Carga de la prueba ........................................ 237
10.3.1.5. Falta de legalización de los libros ................. 238
10.3.2. La doble contabilidad ......................................................... 246
10.3.3. La irregularidad relevante contable ..................................... 248
10.3.3.1. ¿Qué hemos de entender por irregularidad? 248
10.3.3.2. ¿Es trasladable a sede concursal el concepto
contable de irregularidad contenido en la
norma técnica de auditoría? ......................... 252
10.3.3.3. ¿Cuándo es relevante una irregularidad contable?
A. La irregularidad puede consistir en una
sola conducta o en un conjunto de ellas,
siempre que individual o globalmente
produzcan el resultado típico ................ 262
B. La irregularidad puede proceder, ya de
una transgresión consciente y voluntaria
de los principios y normas contables, ya
de una impericia grave ........................... 263
C. Resulta indiferente que la irregularidad
haya sido directamente cometida por los
administradores o por los encargados,
internos o externos, de la llevanza de la
contabilidad, pues la responsabilidad última
por la confección de la misma incumbe
al órgano de dirección ............... 267
D. La irregularidad ha de ser relevante, esto
es, con la su&ciente entidad, cuantitativa
o cualitativa, para desvirtuar la imagen
que la contabilidad o las cuentas anuales
transmiten de la empresa ....................... 268
E. La irregularidad ha de cometerse en la
contabilidad entendida en sentido amplio,
comprensiva tanto de las cuentas
anuales como de los soportes contables .. 270
F. La irregularidad relevante contable es
una conducta de mera actividad, no exige
la producción de un resultado .......... 272
G. En el juicio de relevancia debemos discriminar
en función de la condición subjetiva
de los acreedores ................................ 274
H. La infracción se comete cuando la información
contable adulterada trasciende a
terceros .................................................... 276
I. La irregularidad puede ser una infracción
continuada ...................................... 276
J. Las cuentas anuales han de valorarse en
su conjunto. Valor de la memoria y auditoría
K. Carga de la prueba de la administración
concursal ................................................. 281
L. Independencia de irregularidad contable
a efectos concursales y la infracción
tributaria .................................................. 284
10.4. Falsedad o inexactitud grave ......................................................... 289
10.5. Alzamiento de bienes y actos obstativos de actuaciones ejecutivas
10.5.1. Alzamiento de bienes ........................................................... 295
10.5.1.1. Modalidades ................................................... 295
10.5.1.2. Carga de la prueba ........................................ 297
10.5.1.3. Elemento subjetivo ........................................ 298
10.5.1.4. Tiempo de su comisión ................................. 298
10.5.1.5. Relación con las presunciones contables ..... 298
10.5.2. Actos obstativos de ejecuciones ............................................. 298
10.6. Salida fraudulenta de bienes ......................................................... 299
10.6.1. Elemento objetivo: ¿Qué debemos entender por «salida» de bienes?
10.6.2. Elemento subjetivo .............................................................. 302
10.6.3. Supuestos destacados ........................................................... 303
10.6.4. Deslinde con las acciones rescisorias concursales ................... 304
10.6.5. Carga de la prueba ............................................................. 311
10.7. Simulación patrimonial .................................................................. 312
10.8. Las presunciones «iuris tantum» .................................................... 313
10.8.1. Incumplimiento del deber de solicitar el concurso .................. 313
10.8.2. Incumplimientos postconcursales ......................................... 323
10.8.3. Incumplimientos relativos a las cuentas anuales .................. 326
10.8.4. La negativa a la capitalización ........................................... 329
10.8.4.1. ¿Cuál es la conducta imputada? ¿La negativa
sin causa razonable a la capitalización? ¿La
no recomendación de la misma por los administradores?
¿Quiénes son los sujetos imputables?
10.8.4.2. La presunción de razonabilidad: ¿Es una presunción
«iuris et de iure o iuris tantum»? ................. 333
10.8.4.3. ¿El informe de «razonabilidad» emitido por el
experto independiente vincula al juez del concurso
o puede éste, contra el criterio de ese informe,
reputar razonable (o a la inversa, no razonable)
la negativa a la capitalización? ...................... 334
10.8.4.4. Si no hay informe emitido por experto independiente,
¿hemos ya de presumir «iuris tantum»
que la negativa carece de causa razonable o incumbe
a la administración concursal acreditar
tal circunstancia? .................................................... 334
10.8.4.5. Conclusiones de los Jueces de lo Mercantil de
Madrid de 7 y 21 de noviembre de 2014 ........ 334
CAPÍTULO 11
LA SENTENCIA DE CALIFICACIÓN .................................................... 339
11.1. Contenido de la sentencia .............................................................. 340
11.2. Deber de congruencia: .Puede el juez valorar hechos no invocados,
variar la calicacion juridica de los alegados o imponer
condenas no suplicadas? ................................................................ 341
11.3. La sancion de inhabilitacion .......................................................... 347
11.3.1. Duracion de la sancion de inhabilitacion. La declaracion como
culpable en otros concursos, que la ley considera como circunstancia
áagravanteâ, .ha de ser €rme? .................................. 348
11.3.2. Suspension de la sancion de inhabilitacion. .Es aplicable la
suspension en caso de concursos acumulados o vinculados? .. 348
11.3.3. Para el caso de que sean varias las condenas de inhabilitacion
sobre una misma persona (fisica o juridica, habra de entenderse,
aunque la ley solo haga referencia a ála misma personaâ),
.se suman o la mas grave absorbe a la mas leve? .................. 353
11.3.4. .Cuando empieza a ser efectiva la sancion de inhabilitacion?
.Quien practica la áliquidacion de condenaâ, el juez sentenciador
o el registrador mercantil? .............................................. 354
11.3.5. .La inhabilitacion del administrador persona juridica implica
prohibicion para el ejercicio del comercio (articulo 13
CCom)? .............................................................................. 355
11.4. La perdida de derechos: .incluye los derechos futuros? ............. 356
11.5. La condena a la devolucion de bienes ........................................... 357
11.5.1. Operatividad del articulo 172.2.3 cuando los bienes detraidos
fraudulentamente han salido de la masa activa o han perecido
11.5.2. .Que sucede con los frutos producidos por el bien que se obliga
a devolver? .Y si el condenado ha efectuado en el bien mejoras
o ha incurrido en gastos de conservacion? ............................ 357
11.6. Indemnizacion de danos y perjuicios ávs.â condena a la cobertura
del decit ........................................................................................ 358
11.6.1. Indemnizacion de danos y perjuicios áversusâ condena a la
cobertura del de€cit. Delimitacion ..............................