Ventas prepack y otras formas de transmisión anticipada de unidades productivas en Derecho Concursal

Abreviaturas        11
I. Consideraciones conceptuales: las ventas prepack como ventas concursales anticipadas de unidades productivas        13
II. Modelos de venta anticipada de unidades productivas en sede concursal desde un punto de vista comparado        27
1.    Planteamiento        27
2.    Modelos de ventas prepack en la práctica comparada        29
a.    Ventas prepack sin control judicial: la práctica prepack en el Reino Unido y su evolución        29
i.    La práctica prepack en el Reino Unido. La Enterprise Act 2002 como factor desencadenante de las ventas prepack        29
ii.    Las críticas y los desarrollos posteriores: el Statement of Insolvency Practice 16 y las Pre-Pack Regulations 2021        32
b.    Ventas prepack con control judicial        45
i.    La práctica prepack en los Países Bajos y su evolución. Los intentos de regulación del prepack neerlandés        45
ii.    La prepack cession francesa        59
3.    Modelos de ventas anticipadas sin prepack        65
a.    Planteamiento        65
b.    Ventas sin aprobación judicial: ventas anticipadas de unidades productivas en Alemania        66
c.    Ventas con aprobación judicial. La regulación en Estados Unidos, en Polonia y en Italia        74
i.    Planteamiento        74
ii.    Las ventas en el marco del Chapter 11 y de la Section 363 en Estados Unidos        76
iii.    La “liquidación preparada” en Polonia        81
iv.    Las “ofertas concurrentes” en Italia. En particular, las “ofertas concurrentes” en el concordato in bianco o con riserva        86
4.    Sobre los distintos modelos de venta anticipada de empresas o de unidades productivas en sede concursal        95
III. Análisis del Derecho español vigente: solicitud de concurso con oferta de adquisición de unidades productivas y nombramiento de experto para recabar ofertas        107
1.    Planteamiento        107
2.    Antecedentes        108
a.    Las ventas concursales anticipadas en Derecho español previo a la Ley 16/2022, de 5 de septiembre. En particular, el art. 530 TRLC        108
b.    El prepack en España con anterioridad a la Ley 16/2022, de 5 de septiembre: entre la aplicación jurisprudencial y la ausencia de previsión normativa        123
i.    Práctica judicial y ventas prepack        123
ii.    La ausencia de previsión normativa en el régimen precedente como impedimento al nombramiento de un experto independiente o administrador en materia de reestructuración        133
3.    Consideraciones generales tras la Ley 16/2022, de 5 de septiembre        146
a.    Prepack y arts. 224 bis y ss. del TRLC        146
b.    Comunicación de apertura de negociaciones y nombramiento de experto para recabar ofertas        158
i.    Planteamiento        158
ii.    Deudores sujetos al Libro Segundo        159
iii.    Deudores microempresarios        166
4.    La decisión sobre las solicitudes de nombramiento de experto y de concurso (o de procedimiento especial de microempresas) con oferta de adquisición en las sociedades de capital        176
a.    Planteamiento        176
b.    Concurso y competencia de la junta general en relación con la enajenación de activos esenciales        179
i.    Consideraciones previas: venta de unidades productivas y enajenación de activos esenciales        179
ii.    Competencia de la junta general en relación con la enajenación de activos esenciales y venta de unidades productivas durante la fase común y en la fase de liquidación        193
1.    Planteamiento        193
2.    Venta de unidades productivas y competencia de la junta general en fase común        195
3.    Solicitud de liquidación y competencia de la junta general para la venta de unidades productivas en fase de liquidación        211
c.    Solicitud de concurso con oferta de adquisición de una o varias unidades productivas (art. 224 bis TRLC)        215
d.    Solicitud de nombramiento de experto para recabar ofertas de adquisición (art. 224 ter TRLC)        225
e.    Solicitudes en relación con los microempresarios. En particular, solicitud de procedimiento especial de liquidación con oferta de adquisición de una o varias unidades productivas (art. 710.2 TRLC)        235
5.    Presentación de oferta de adquisición de una o varias unidades productivas junto con la solicitud de concurso o de procedimiento especial de liquidación para microempresas        243
a.    Planteamiento        243
b.    La oferta de adquisición de una o varias unidades productivas que acompaña a la solicitud de procedimiento de insolvencia y las propuestas de adquisición alternativas        246
i.    Consideraciones previas: la presentación junto a la solicitud de procedimiento de insolvencia en los términos del art. 224 bis TRLC        246
ii.    Sobre el carácter “vinculante” tanto de la oferta inicial como de las propuestas alternativas        260
iii.    La autoría. En particular, la posibilidad de formulación de propuestas de adquisición por personas especialmente relacionadas con el deudor y el oferente en caso oferta recabada en el trámite del art. 224 ter y ss. TRLC        272
iv.    El contenido. En particular, la adquisición de una o varias unidades productivas y el compromiso de continuación o de reinicio de la actividad        287
1.    Consideraciones previas        287
2.    La adquisición de una o varias unidades productivas como objeto de la propuesta        289
3.    La obligación de continuar o de reiniciar la actividad con la unidad o unidades productivas        304
c.    Declaración de apertura del procedimiento y tramitación subsiguiente hasta la decisión sobre la enajenación        318
i.    Concesión de plazo para observaciones y para la presentación de propuestas alternativas en el auto declarativo de la apertura del procedimiento        318
ii.    Publicidad de la oferta inicial y de la información para facilitar la presentación de propuestas alternativas        326
iii.    La evaluación de la administración concursal        339
d.    Decisión sobre la enajenación        347
e.    La transmisión de la empresa o de las unidades productivas        358
f.    Sobre la posibilidad de presentación de varias ofertas junto a la solicitud de procedimiento de insolvencia en el marco del art. 224 bis TRLC        369
g.    Art. 224 bis TRLC y procedimiento especial para microempresas: nombramiento de administrador concursal y reglas para la transmisión de la empresa o de sus unidades productivas        376
6.    La intervención de experto para recabar ofertas de adquisición de unidades productivas en la normativa concursal española        387
a.    El recurso al nombramiento de experto para recabar ofertas más allá de su consideración como fase de preparación de una transmisión prepack y condiciones de las ofertas a recabar        387
b.    Presupuestos subjetivo, objetivo y formal de la solicitud de nombramiento de experto para recabar ofertas. Consideraciones sobre su relación con las transmisiones prepack        395
i.    El deudor titular de unidades productivas y su situación económica        395
ii.    El deudor como impulsor del nombramiento de experto para recabar ofertas y el contenido de la solicitud        403
c.    El carácter reservado del nombramiento del experto y el proceso de captación de ofertas        415
d.    La ausencia de efectos derivados del nombramiento del experto        427
e.    El experto para recabar ofertas        434
i.    Planteamiento        434
ii.    Nombramiento judicial        436
iii.    Funciones        443
1.    Planteamiento        443
2.    Sobre el papel del experto en la práctica comparada        445
3.    El rol del experto en España y sus perspectivas de futuro        453
iv.    Retribución        464
v.    Sobre la duración del nombramiento del experto        474
vi.    Sobre la posible designación del experto como administrador concursal        480
IV. Las ventas prepack desde la perspectiva laboral        493
1.    La posición del TJUE sobre el cumplimiento por el prepack de los requisitos para aplicar las excepciones de la Directiva sobre transferencia de empresas        493
a.    La transmisión sin protección laboral en los procedimientos de quiebra o de insolvencia análogos. El origen de la excepción contenida en el art. 5.1 Directiva 2001/23        493
b.    La transmisión de empresa o de unidades productivas en funcionamiento como medida de reestructuración de la empresa y de liquidación del patrimonio del transmitente        497
i.    La posición del TJUE en el asunto Smallsteps        497
ii.    La posición del TJUE en el asunto Heiploeg        505
2.    Incidencia en Derecho español de la posición del TJUE en torno al prepack        511
Bibliografía y documentación        525