Ataques contra personas o bienes civiles y ataques desproporcionados

Prólogo
René Blattmann

Presentación
José Luis Rodríguez-Villasante y Prieto

Introducción
Joaquín Martín Canivell

I. PRIMERA APROXIMACIÓN A LOS DELITOS COMETIDOS EN EL DESARROLLO DE OPERACIONES MILITARES EN SITUACIÓN DE COMBATE

II. PRIMER ACERCAMIENTO A LAS CONDUCTAS TÍPICAS: LOS ELEMENTOS CONTEXTUALES

II.1. CLASIFICACIÓN DE LOS ELEMENTOS CONTEXTUALES...
II.2. ELEMENTOS CONTEXTUALES DE CARÁCTER MATERIAL...
II.2.1. Existencia de un conflicto armado y vínculo con la conducta típica
II.2.1.1. Ámbitos geográfico y temporal del conflicto armado
II.2.1.2. La noción de conflicto armado
II.2.1.3. Vínculo entre la conducta típica y el conflicto armado
II.2.2. Carácter protegido de las personas o bienes sobre los que recae la conducta típica
II.3. CARÁCTER INTERNACIONAL O NO INTERNACIONAL DEL CONFLICTO ARMADO VINCULADO A LA CONDUCTA TÍPICA

III. LAS CONDUCTAS TÍPICAS

III.1. LA PROHIBICIÓN DE LOS ATAQUES DIRIGIDOS CONTRA PERSONAS O BIENES CIVILES Y DE LOS ATAQUES DES-PROPORCIONADOS COMO ELEMENTO CENTRAL DEL PRINCIPIO DE DISTINCIÓN EN LA CONDUCCIÓN DE LAS HOSTILIDADES EN EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
III.1.1. Aproximación conceptual al principio de distinción en el derecho internacional humanitario
III.1.2. El principio de distinción en el derecho internacional humanitario anterior a los Protocolos Adicionales a los Convenios de Ginebra
III.1.3. El principio de distinción en el PA I aplicable a los conflictos armados de carácter internacional
III.1.4. El principio de distinción en el PA II aplicable a los conflictos armados de carácter no internacional
III.1.5. Evolución del principio de distinción con posterioridad a los Protocolos Adicionales a los Convenios de Ginebra
III.2. EL TRATAMIENTO JURÍDICO DE LOS ATAQUES DIRIGIDOS CONTRA PERSONAS O BIENES CIVILES Y DE LOS ATAQUES DESPROPORCIONADOS EN LA JURISPRUDENCIA DEL TPIY
III.2.1. Inaplicabilidad de los delitos recogidos en el art. 2 ETPIY a conductas desarrolladas durante la conducción de las hostilidades
III.2.2. El limitado ámbito de aplicación de los delitos expresamente recogidos en el art. 3 ETPIY durante el desarrollo de las hostilidades. Especial referencia a los crímenes de atacar poblaciones no defendidas y de destrucción arbitraria no justificada por las necesidades militares, y al problema de la evaluación conjunta de los daños ocasionados en las distintas fases de una operación militar
III.2.3. La cláusula residual del art. 3 ETPIY como eje central del tratamiento jurídico de los ataques dirigidos contra personas o bienes civiles y de los ataques desproporcionados en la jurisprudencia del TPIY. Especial referencia a la no consideración de los ataques desproporcionados como un tipo penal autónomo
III.3. EL TRATAMIENTO JURÍDICO DE LOS ATAQUES DIRIGIDOS CONTRA PERSONAS O BIENES CIVILES Y DE LOS ATAQUES DESPROPORCIONADOS EN EL ER
III.3.1. La tipificación autónoma de los ataques dirigidos contra personas o bienes civiles y de los ataques desproporcionados en relación con los conflictos armados de carácter internacional. Especial referencia a los ataques desproporcionados
III.3.2. El tratamiento jurídico de los ataques dirigidos contra personas o bienes civiles y de los ataques desproporcionados en conflictos armados de carácter no internacional
III.3.3. La relación entre los ataques dirigidos contra personas o bienes civiles o de carácter desproporcionado y los delitos que tipifican los daños derivados de los mismos. Especial referencia al crimen de guerra de destrucción de bienes del enemigo no justificada por necesidad militar y a la necesaria evaluación por separado de los daños ocasionados en las distintas fases de una operación militar
III.3.4. Otras infracciones graves del derecho internacional humanitario cometidas durante el desarrollo de las hostilidades que se encuentran tipificadas en el ER
III.3.4.1. Delitos cometidos contra personas que gozan de una protección especial
III.3.4.2. Delitos relativos al uso de métodos de combate prohibidos
III.3.4.3. Delitos relativos al uso de armas o municiones prohibidas
III.4. CUESTIONES PRÁCTICAS RELATIVAS A LA APLICACIÓN DE LA NOCIÓN DE OBJETIVO MILITAR
III.4.1. Personas que constituyen objetivos militares
III.4.1.1. Personas que tienen la condición de combatientes
III.4.1.2. Personas que sin tener la condición de combatientes participan directamente en las hostilidades...
III.4.1.2.1. Participación directa en las hostilidades y actuación en legítima defensa...
III.4.1.2.2. Participación directa frente a participación indirecta en las hostilidades. Especial referencia a la participación directa forzosa
III.4.1.2.3. Conclusión de la participación directa en las hostilidades
III.4.1.3. Presunción favorable a la no consideración como objetivo militar de aquellas personas sobre cuya condición se tenga duda
III.4.1.4. La inadecuada equiparación entre la existencia de una defensa débil y la inexistencia de defensa en la jurisprudencia del TPIY
III.4.1.5. La noción de población civil
III.4.2. Bienes que constituyen objetivos militares
III.4.2.1. Categorías de bienes que se incluyen dentro de la definición de la noción de objetivo militar
III.4.2.2. La evolución de la noción de objetivo militar en relación con los ataques aéreos
III.4.2.3. Casos prácticos relativos a la aplicación general de la noción de objetivo militar en relación con bienes
III.4.2.3.1. El ataque de la OTAN contra la sede de la radio-televisión serbia en Belgrado el 23 de abril de 1999
III.4.2.3.2. El ataque del SRK contra la calle Oslobodilaca Sarajeva y contra el parque infantil adyacente a la misma en Sarajevo el 4 de febrero de 1994
III.4.2.3.3. El ataque del HVO contra el pueblo de Gacice en Bosnia Central el 20 de abril de 1993
III.4.2.3.4. El ataque del HVO contra el pueblo de Grbavica en Bosnia Central el 7 de septiembre de 1993
III.4.2.4. Adendum: la relación entre las nociones de objetivo militar y de ventaja militar y las posibles variaciones en la listas de objetivos militares de acuerdo con los objetivos político estratégicos de la campaña militar de las partes contendientes...
III.4.3. Aspectos prácticos relativos al análisis de legalidad de los ataques de artillería y de los ataques de francotiradores...
III.4.3.1. El ataque del JNA contra el casco antiguo de Dubrovnik el 6 de diciembre de 1991
III.4.3.2. El ataque del SRK contra el pozo de agua en el área C-5 del barrio de Dobrinja en Sarajevo el 12 de julio de 1993
III.4.3.3. El ataque del SRK contra el mercado de Markale en Sarajevo el 5 de febrero de 1994
III.4.3.4. El ataque de los francotiradores del SRK contra el testigo E en Sarajevo
III.4.3.5. El ataque de los francotiradores del SRK contra Mejra Jusovic en Sarajevo el 24 de junio de 1993...
III.5. CUESTIONES PRÁCTICAS RELATIVAS A LA APLICACIÓN DE LA REGLA DE PROPORCIONALIDAD
III.5.1. La regla de proporcionalidad: daños civiles colaterales frente a ventaja militar esperada
III.5.1.1. El creciente énfasis en la aplicación de la regla de proporcionalidad frente a la continua reticencia a investigar y enjuiciar sus infracciones graves
III.5.1.1.1. El análisis de la Fiscalía del TPIY del ataque de la OTAN contra el puente de ferrocarril de Leskovac en el este de Serbia el 12 de abril de 1999 como ejemplo de la reticencia a investigar y enjuiciar las infracciones graves de la regla de proporcionalidad
III.5.1.2. El principio de economía en el uso de la fuerza y la regla de proporcionalidad
III.5.1.3. La evaluación de los daños civiles colaterales
III.5.1.3.1. Cuestiones generales
III.5.1.3.2. Los daños indirectos a largo plazo y su inclusión en la columna de los daños civiles colaterales
III.5.1.3.3. Los daños derivados de la actuación ilícita del enemigo y su inclusión en la columna de los daños civiles colaterales
III.5.2. Ámbitos geográfico y temporal de aplicación de la regla de proporcionalidad
III.5.2.1. El análisis de proporcionalidad al nivel operacional. Especial referencia al ataque del HVO contra Donja Veceriska en Bosnia Central el 16 de abril de 1993 y al ataque del JNA contra el casco antiguo de Dubrovnik el 6 de diciembre de 1991...
III.5.2.2. El análisis de proporcionalidad al nivel táctico...
III.5.2.2.1. El ataque del SRK contra un aparcamiento del barrio de Dobrinja en Sarajevo en el que se disputaba un campeonato de fútbol el 1 de junio de 1993
III.5.2.3. El análisis de proporcionalidad al nivel estratégico. Especial atención al informe de la Fiscalía del TPIY sobre la campaña aérea de la OTAN en Kosovo en 1999

IV. LA OMISIÓN. ESPECIAL REFERENCIA A LA RESPONSA-BILIDAD DE LOS SUPERIORES MILITARES

V. ACTOS PREPARATORIOS, TENTATIVA Y CONSUMACIÓN

VI. FORMAS DE AUTORÍA Y DE PARTICIPACIÓN

VII. EL ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO

VII.1. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO EN EL ER
VII.1.1. El dolo como elemento subjetivo general
VII.1.2. Formas de comisión imprudentes. Especial referencia a la responsabilidad de los superiores militares
VII.1.3. El elemento subjetivo y los elementos contextuales
VII.1.4. El tratamiento del error de tipo en el ER
VII.2. EL ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO EN LOS ATAQUES DIRIGIDOS CONTRA PERSONAS O BIENES CIVILES Y EN LOS ATAQUES DESPROPORCIONADOS
VII.2.1. Ataques dirigidos contra personas o bienes civiles
VII.2.1.1. El significado de la expresión "intencionadamente"
VII.2.1.2. La exclusión de la comisión imprudente en el ER y su aceptación en la jurisprudencia del TPIY
VII.2.1.3. Análisis práctico de la determinación del elemento subjetivo en las operaciones terrestres apoyadas por la artillería
VII.2.2. Ataques desproporcionados
VII.2.2.1. La aplicación por el autor de la regla de proporcionalidad sobre la base de los daños civiles colaterales y la ventaja militar concreta y directa de conjunto esperada por el propio autor
VII.2.2.2. La exclusión de la comisión imprudente en el ER y su aceptación en la jurisprudencia del TPIY

VIII. CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN. ESPECIAL REFEREN-CIA A LA RETENCIÓN DE LA CONDICIÓN DE PERSONA PROTEGIDA CUANDO SE ACTÚA EN LEGÍTIMA DEFENSA Y SU DISTINCIÓN DE LOS SUPUESTOS DE PARTICIPACIÓN DIRECTA EN LAS HOSTILIDADES

IX. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE CULPABILIDAD. ESPE-CIAL REFERENCIA A LA COACCIÓN DEL AUTOR POR SUS SUPERIORES MILITARES Y AL ERROR DE PROHIBICIÓN

X. CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD, EXCUSAS ABSOLUTORIAS Y CONDICIONES OBJETIVAS DE PROCEDIBILIDAD

X.1. CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD Y CARÁCTER INTERNACIONAL, O NO INTERNACIONAL, DEL CONFLICTO ARMADO
X.2. EXCUSAS ABSOLUTORIAS. ESPECIAL REFERENCIA AL INTENTO DE CONFIGURAR LA NECESIDAD MILITAR COMO UNA EXCUSA ABSOLUTORIA
X.3. LOS ELEMENTOS CONTEXTUALES DE CARÁCTER JURISDICCIONAL RELATIVOS AL UMBRAL DE GRAVEDAD COMO CONDICIÓN OBJETIVA DE PROCEDIBILIDAD

XI. REFERENCIAS DE CASOS

XII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

Comentario Final: Los desafíos de las Investigaciones y Enjuiciamiento a nivel nacional de los ataques ilícitos
Fernando Pignatelly y Meca