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Derecho de huelga y esquirolaje: Propuestas desde el análisis conceptual

Derecho de huelga y esquirolaje: Propuestas desde el análisis conceptual
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  • ISBN: 979-13-7010-208-1
  • EAN: 9791370102081
  • Editorial: Tirant lo Blanch
  • Fecha de la edición:
  • Número de la edición: 1ª
  • Colección: Laboral nº 299
  • Encuadernación: Tapa blanda o Bolsillo
  • Nº Pág.: 276
  • Idiomas: Español

Materias:

Aunque el art. 28.2 de la Constitución encomendó al legislador la aprobación de una Ley Orgánica que regulase el derecho fundamental de huelga, actualmente, la regulación de este derecho en nuestro país se contiene todavía en el preconstitucional Real Decreto Ley 17/1977, de 4 de marzo, de Relaciones de Trabajo, el cual, en su art. 6.5, dedica un precepto exiguo y obsoleto al denominado esquirolaje.

La moderna evolución tecnológica y organizativa de los entramados empresariales y de los sistemas de relaciones laborales han acentuado las carencias de dicho precepto, motivando grandes vaivenes jurisprudenciales, revelando una enorme complejidad y diversidad de matices en los criterios que se aplican derivada de la multiplicidad misma de las situaciones problemáticas a resolver, así como los enormes retos (jurídicos y político?sociales) que plantean estas cuestiones, los cuales justifican y ponen de relieve la oportunidad de un acercamiento doctrinal como el contenido en esta obra, en la que, con un enfoque lege ferenda, se pretenden ofrecer ideas nuevas y criterios de solución originales, acompañando, a su vez, un análisis riguroso del tratamiento jurídico actual de esta materia.

Abreviaturas principales        13
1. Introducción        15
1.1.    Enfoque        15
1.2.    Situación de partida        16
1.3.    Derecho comparado y otros modelos precedentes        23
1.4.    Planteamiento        26
2. Sobre el concepto (estricto) de huelga        31
2.1.    La huelga desde la perspectiva de la teoría económica        32
2.2.    Noción de huelga derivada del estudio historiográfico de su regulación originaria        43
2.3.    El derecho de huelga en la Constitución        50
2.4.    ¿Qué no es huelga en sentido estricto?        54
2.4.1.    Derechos de reunión-manifestación y libertad de expresión: exteriorización de la huelga en los medios y apariencia de normalidad        58
3. Libertad de empresa        63
3.1.    Contexto económico competitivo y globalizado        63
3.2.    Elementos que integran la libertad de empresa y eventuales limitaciones por la huelga        66
3.3.    Manifestaciones excluidas de la libertad empresa        70
3.3.1.    Cierre patronal ofensivo        70
3.3.2.    Conductas antisindicales, en general, y esquirolaje en sentido estricto: externo (art. 6.5 RDLRT)        73
4. Equilibrio entre los derechos constitucionales        77
4.1.    Garantías de los derechos fundamentales como principal implicación de su ubicación privilegiada        77
4.2.    Aplicación del principio de proporcionalidad sin que unos derechos puedan rebasar el contenido esencial de otros        79
4.3.    Paralelismo entre los efectos de la doctrina de la abusividad de las huelgas de la STC 11/1981 y los potenciales resultados sobre el alcance de la prohibición de esquirolaje        83
5. Propuesta lege ferenda de tratamiento jurídico del esquirolaje        89
5.1.    Conductas ilícitas o fraudulentas: sustitución externa al ámbito de la huelga (incluida la preventiva conectada con el inicio de la conflictividad)        92
5.2.    Conductas abusivas y/o fraudulentas con relación al tiempo de trabajo        95
5.3.    Conductas lícitas        97
5.3.1.    Movilidad interna no abusiva        97
5.3.2.    La presunción iuris tantum del empleo de los medios tecnológicos disponibles como ejercicio lícito de la libertad de empresa        102
5.3.3.    Contratación mercantil externa lícita, con excepciones en el seno de grupos de empresas o estructuras empresariales reticulares (“especial vinculación”) y salvo prueba del ánimo de represalia contra la huelga        106
6. Análisis del tratamiento jurídico vigente mediante su confrontación con las soluciones propuestas        113
6.1.    Valoración crítica de la jurisprudencia y doctrina sobre movilidad interna durante la huelga        114
6.1.1.    Análisis de la doctrina del Tribunal Constitucional        114
6.1.2.    Desarrollo jurisprudencial por parte del Tribunal Supremo        123
6.1.3.    Aportación doctrinal        125
6.1.3.a.    Valoración de la STC 66/2002 y su aplicabilidad a la movilidad interna        128
6.2.    Comentarios sobre el tratamiento del llamado esquirolaje tecnológico o virtual        130
6.2.1.    Síntesis de la evolución jurisprudencial        130
6.2.2.    La efectividad de la huelga entendida como repercusión pública        133
6.2.3.    Exégesis de la jurisprudencia del Tribunal Supremo        136
6.2.4.    La STC 17/2017, de 2 de febrero        147
6.2.5.    ¿Se trata, verdaderamente, de un problema nuevo?        153
6.3.    Reflexiones sobre la pluralidad de situaciones (muy distintas cualitativamente) que actualmente reciben tratamiento unitario bajo el denominado esquirolaje comercial u organizativo        163
6.3.1.    Recontratación por el comitente o empresario principal        164
6.3.1.a.    Supuestos específicos de existencia de vinculaciones especiales, grupos de empresas o empresas red        186
6.3.1.b.    Comunicación de la responsabilidad de la empresa comitente (o terceros involucrados) en la lesión del derecho fundamental de huelga de los trabajadores de la contratista a ésta        200
6.3.2.    Subcontratación por la empresa contratista en huelga        211
6.3.2.a.    Desvío de clientes a otras empresas        215
6.3.2.b.    Desvío de la producción a empresas vinculadas        218
7. Régimen sancionador del esquirolaje        223
7.1.    Marco normativo        224
7.2.    Variantes de esquirolaje subsumibles en el supuesto de hecho tipificado en el art. 8.10 LISOS        228
7.3.    La controvertida aplicación del régimen sancionador general a los supuestos del llamado esquirolaje organizativo o comercial        229
7.3.1.    La empresa en huelga (en su caso, contratista) subcontrata con otros        230
7.3.2.    La empresa principal no está vinculada a la contratista en huelga de ningún modo y recurre a otras contratistas        233
7.3.3.    La empresa principal y contratista forman parte de un mismo grupo empresarial, red o mantienen vinculaciones especiales        233
7.4.    Algunos pronunciamientos judiciales relevantes sobre estas materias        236
7.4.1.    STSJ (Comunidad Valenciana) de 12 de diciembre de 2017 (Rec. 18/2017)        237
7.4.2.    Sentencia del Juzgado de lo Social N.º 1 de Toledo, de 4 de octubre de 2021 (Sentencia 515/2021)        240
7.4.3.    STSJ (Comunidad Valenciana) de 23 de mayo de 2023 (Rec. 330/2023)        252
7.4.4.    STSJ Andalucía (Contencioso-administrativo) de 29 de febrero de 2000 (Rec. 2762/1997)        254
7.4.5.    STS (Sala 3ª) de 18 de septiembre de 1997 (Rec. 12078/1991)        255
7.5.    Algunas reflexiones críticas sobre el régimen sancionador del esquirolaje        258
8. Consideraciones finales        261
Bibliografía        271

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