Derecho de Sociedades. Los Derechos del Socio

PRÓLOGO, JUAN IGNACIO PEINADO GRACIA 39
PARTE PRIMERA
SOBRE LOS DERECHOS DEL SOCIO EN GENERAL
1. TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL DE LOS DERECHOS DEL SOCIO,
PEDRO-JOSÉ VELA TORRES 61
I. INTRODUCCIÓN 61
II. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS GANANCIAS SOCIALES 62
III. DERECHO A PARTICIPAR EN EL PATRIMONIO RESULTANTE DE LA LIQUIDACIÓN 63
IV. DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE EN LAS AMPLIACIONES DE CAPITAL 64
V. DERECHO DE INFORMACIÓN 65
1. Jurisprudencia de la Sala 1ª del Tribunal Supremo anterior a la reforma efectuada por la Ley 31/2014, de reforma de la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo 65
2. Derecho a la entrega de documentos 70
3. Límites al derecho de información 71
4. El límite del abuso del derecho 71
5. Otras declaraciones jurisprudenciales 72
VI. DERECHO DE ASISTENCIA 73
VII. DERECHO DE VOTO 74
VIII. DERECHO DE IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES 75
IX. BIBLIOGRAFÍA 77
2. DERECHOS DE SOCIOS PROCEDENTES DE PACTOS PARASOCIALES Y SU OPONIBILIDAD FRENTE A LA SOCIEDAD DE CAPITAL, ANTONIO F. GALACHO ABOLAFIO 79
I. INTRODUCCIÓN 79
II. ORIGEN DEL CONFLICTO: OBLIGACIONES INTER-PARTES 80
III. PACTOS PARASOCIALES: VALIDEZ Y CONTENIDO 81
1. Pactos parasociales: consideración previa 82
2. Contenido del pacto parasocial 83
3. El carácter reservado de los pactos parasociales 83
IV. TIPOS DE PACTOS PARASOCIALES 85
1. Pactos en los que la sociedad es parte 85
2. Pactos de relación 86
3. Pactos en beneficio de la sociedad 87
4. Pactos de organización 88
V. LA OPONIBILIDAD DE LOS PACTOS PARASOCIALES A LA SOCIEDAD 88
VI. LOS PACTOS PARASOCIALES OMNILATERALES: LA IMPORTANCIA DEL ASPECTO SUBJETIVO 90
VII. EL TERCERO LEGITIMADO CON FUNDAMENTO EN UN PACTO PARASOCIAL OMNILATERAL 94
VIII. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES PARA IMPUGNAR ACUERDOS PARASOCIALES 97
IX. CONCLUSIÓN 98
X. BIBLIOGRAFÍA 99
3. TUTELA DE LOS DERECHOS (E INTERESES) DE LOS ACCIONISTAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA A TRAVÉS DE LAS PÓLIZAS DE SEGUROS DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS (D&O), ELENA F.
PÉREZ CARRILLO 101
I. INTRODUCCIÓN 101
II. ESTRUCTURA Y ALCANCE HABITUAL DE LAS PÓLIZAS D&O 102
1. Las tres coberturas habituales 102
1.1. Riesgo derivado de la responsabilidad de los administradores y altos ejecutivos en el ejercicio de su cargo. 102
a) Administradores 102
b) Altos ejecutivos 103
c) Cobertura de personas con especial influencia o capacidad de decisión en los asuntos corporativos 104
1.2. Reembolso 105
1.3. Defensa 107
2. Otras coberturas. 108
III. PRINCIPALES IMPACTOS DE LA CONTRATACIÓN DE D&O SOBRE LOS ACCIONISTAS 109
1. Cobertura directa 109
2. Los accionistas como interesados en la contratación del D&O: más allá del concepto de sujeto asegurado 112
2.1. Interés en una eficiente asunción de riesgos por parte de los administradores 112
2.2. Ejercicio de la acción social y beneficios indirectos para los accionistas 113
2.3. Repercusión de la cobertura en supuestos de interposición de la acción individual de responsabilidad de administradores sociales 114
3. Transparencia y derecho de los accionistas a información en relación a las pólizas tomadas por la sociedad 116
IV. CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS 117
V. BIBLIOGRAFÍA 118
4. LA DILIGENTE DIRECCIÓN DEL GRUPO DE SOCIEDADES COMO MECANISMO DE PROTECCIÓN DE LA FILIAL Y DE SUS SOCIOS, PATRICIA MÁRQUEZ
LOBILLO 121
I. A MODO DE INTRODUCCIÓN SOBRE LA DIRECCIÓN UNITARIA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES 121
II. EL EJERCICIO DE LA DIRECCIÓN UNITARIA EN INTERÉS DEL GRUPO DE SOCIEDADES: UN DEBER DILIGENTE Y LEAL 125
III. ALCANCE Y CONTENIDO DE LA DIRECCIÓN UNITARIA 129
IV. CONDICIONANTES DE LEGITIMIDAD Y LÍMITES. ESPECIAL REFERENCIA A LA FIJACIÓN DE MECANISMOS DE REMOCIÓN DE PERJUICIOS 133
V. BIBLIOGRAFÍA 142
5. LOS DERECHOS DEL SOCIO Y LAS GARANTÍAS FINANCIERAS SOBRE ACCIONES, Mª ISABEL CONTRERAS DE LA ROSA 147
I. INTRODUCCIÓN 147
II. LA ACCIÓN COMO INSTRUMENTO FINANCIERO, VALOR NEGOCIABLE Y DE PARTICIPACIÓN SOCIAL EN EL ÁMBITO DE LAS GARANTÍAS FINANCIERAS 149
III. GARANTÍAS FINANCIERAS SOBRE ACCIONES Y SU INCIDENCIA EN LA VIDA DE LA SOCIEDAD EMISORA 155
1. Incidencia de las garantías financieras en la condición de socio según su modalidad 155
1.1. Garantías fiduciarias: constitución de la garantía, cumplimiento de la obligación y ejecución de la garantía 155
1.2. Garantías pignoraticias: Constitución de la garantía, cumplimiento de la obligación y ejecución de la garantía 159
2. El ejercicio de los derechos sociales: Relación del garante y el beneficiario con la sociedad emisora de las acciones en garantía 162
3. Garantías financieras y autocartera 166
IV. BIBLIOGRAFÍA 168
6. LA LEGITIMACIÓN DE LA MINORÍA EN LA ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD. CUESTIONES PROCESALES, MANUEL GARCÍA-VILLARRUBIA BERNABÉ 171
I. PLANTEAMIENTO 171
II. MARCO GENERAL DE LA REGULACIÓN 172
III. LA LEGITIMACIÓN DE LA MINORÍA EN LAS ACCIONES BASADAS EN LA INFRACCIÓN DEL DEBER DE LEALTAD. ¿ESPECIALIDADES? 174
IV. EL PROBLEMA DE LA LEGITIMACIÓN DE LA MINORÍA EN LAS ACCIONES DE LOS ARTÍCULOS 227.2 Y 232 LSC 182
1. El régimen normativo de remedios frente a la deslealtad del administrador 182
2. La legitimación de la minoría en las acciones de enriquecimiento sin causa, cesación y remoción 184
3. Referencia específica a la acción de enriquecimiento ilícito del artículo 227.2 LSC 188
V. LEGITIMACIÓN DE LA MINORÍA Y EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA ESTIMATORIA DE LA ACCIÓN SOCIAL 191
VI. BIBLIOGRAFÍA 196
7. LA ARTICULACIÓN DE NUEVOS MECANISMOS DE PROTECCIÓN PARA LOS DERECHOS DEL SOCIO: LA APLICABILIDAD DE LOS EXPEDIENTES DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA EN MATERIA MERCANTIL, EDUARDO SÁNCHEZ ÁLVAREZ 199
I. INTRODUCCIÓN. LAS DIVERSAS POSIBILIDADES DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DEL SOCIO 199
II. EN PARTICULAR, EL CAUCE DE LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA. SU MARCO NORMATIVO VIGENTE 201
III. LOS DERECHOS DEL SOCIO Y LOS EXPEDIENTES DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA EN MATERIA MERCANTIL REGULADOS EN LA LEY 15/2015, DE 2 DE JULIO 204
1. El expediente de Jurisdicción voluntaria de exhibición de libros de las personas obligadas a llevar la contabilidad 204
2. El expediente de Jurisdicción voluntaria de convocatoria de juntas generales 207
3. El expediente de Jurisdicción voluntaria de nombramiento y revocación de liquidador, auditor o interventor de una entidad 209
4. El expediente de Jurisdicción voluntaria de reducción del capital social y de amortización o enajenación de las participaciones o acciones 210
5. El expediente de Jurisdicción voluntaria de disolución judicial de sociedades 211
6. El expediente de Jurisdicción voluntaria de convocatoria de la asamblea general de obligacionistas 213
7. El expediente de Jurisdicción voluntaria de robo, hurto, extravío o destrucción de título valor o representación de partes de socio 214
IV. CONCLUSIONES 216
V. BIBLIOGRAFÍA 217
8. COMUNICACIONES ELECTRÓNICAS SOCIETARIAS Y DERECHO DEL SOCIO A SOLICITAR COPIA IMPRESA, ÁNGELA MARÍA PÉREZ RODRÍGUEZ 219
I. ANTECEDENTES 219
II. EL DERECHO DEL SOCIO A SOLICITAR COPIA IMPRESA EN EL DERECHO ESPAÑOL DE SOCIEDADES DE CAPITAL 223
1. Marco general normativo: exégesis del art. 11 quáter y otras normas complementarias 223
2. Su reconocimiento legal expreso en Sociedades Anónimas cotizadas ex art. 520.1 LSC 230
III. EL DERECHO DEL SOCIO A SOLICITAR COPIA IMPRESA EN EL DERECHO INGLÉS 232
1. Consideraciones generales 232
2. El derecho a solicitar copia impresa: delimitación y contenido 233
IV. TENDENCIAS AL RESPECTO EN EL FUTURO DERECHO DE SOCIEDADES COMUNITARIO: RECOMENDACIONES DEL ICLEG EN SU INFORME SOBRE DIGITALIZACIÓN DEL DERECHO DE SOCIEDADES 235
V. CONCLUSIONES 237
VI. BIBLIOGRAFÍA 237
PARTE SEGUNDA
SOBRE LOS DERECHOS DEL SOCIO EN PARTICULAR
DERECHO AL DIVIDENDO
9. VIEJOS Y NUEVOS PERFILES DEL DERECHO AL DIVIDENDO, MARÍA ÁNGELES ALCALÁ DÍAZ 243
I. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS GANANCIAS VS. DERECHO AL DIVIDENDO 243
1. Derecho a participar en las ganancias y la causa del negocio societario 243
2. Derecho a participar en los beneficios sociales y derecho al dividendo: diferencias conceptuales y materiales 248
II. DERECHO AL DIVIDENDO: COMPETENCIA ORGÁNICA Y PRINCIPIO MAYORITARIO 251
1. Derecho al dividendo y soberanía de la junta general 251
2. El acuerdo de aplicación del resultado en el marco de los conflictos de interés mayoría-minoría 254
III. LOS NUEVOS PERFILES DEL DERECHO AL DIVIDENDO TRAS LAS ÚLTIMAS REFORMAS LEGALES 258
IV. BIBLIOGRAFÍA 263
10. DIVIDENDO Y USUFRUCTO DE ACCIONES, MÓNICA MARTÍN DE VIDALES GODINO 267
I. RÉGIMEN LEGAL 267
1. La Ley de Sociedades de Capital 267
2. Código Civil 269
II. PLANTEAMIENTO DEL DEBATE 270
III. ANÁLISIS DEL DIVIDENDO ACORDADO VIGENTE EL USUFRUCTO 272
1. La dualidad de relaciones jurídicas 272
2. Interpretaciones doctrinales 273
3. Interpretaciones jurisprudenciales 277
IV. ANÁLISIS DEL USUFRUCTO Y EL ARTÍCULO 348 BIS 279
1. Introducción al debate 279
2. Interpretaciones doctrinales 281
2.1. Consecuencias sobre el usufructuario 281
2.2. Posible regulación alternativa 282
V. REFLEXIÓN PERSONAL Y RECAPITULACIÓN 283
VI. BIBLIOGRAFÍA 287
11. USUFRUCTO DE ACCIONES Y SCRIP DIVIDENDS. UNA VISIÓN DESDE LAS ESTRATEGIAS DE LOS INTERESADOS, ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ 289
I. PREVIO 289
II. INTRODUCCIÓN 289
III. FUNCIONAMIENTO ESTRATÉGICO 295
IV. CONFIGURANDO EL DERECHO DEL USUFRUCTUARIO QUE RESPETE LOS INTERESES DEL USUFRUCTUANTE Y LA POLÍTICA DE DIVIDENDOS DE LA EMPRESA 298
V. CONCLUSIONES 306
VI. BIBLIOFRAFÍA 307
12. LA INCIDENCIA DEL CONCURSO EN LOS DERECHOS ECONÓMICOS DEL SOCIO: ACCIONES DE REINTEGRACIÓN, DIVIDENDOS Y DERECHO DE SEPARACIÓN, LUIS HERNANDO CEBRIÁ 309
I. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN: LOS DERECHOS ECONÓMICOS DEL SOCIO QUE PUEDEN RESULTAR AFECTADOS POR LAS ACCIONES DE REINTEGRACIÓN A LA MASA ACTIVA 310
1. El derecho del socio a los dividendos acordados 310
2. El derecho del socio al valor razonable de sus participaciones sociales o de sus acciones merced al ejercicio del derecho de separación 311
II. PRESUPUESTOS Y PRESUNCIONES DE LAS ACCIONES DE REINTEGRACIÓN 312
1. Los presupuestos de la acción y los derechos económicos del socio 312
1.1. Consideraciones previas 312
1.2. El daño patrimonial basado en el reparto de dividendos 313
1.3. El daño patrimonial a la sociedad por el pago del valor razonable de las acciones o participaciones del socio separado y la protección de los acreedores 315
2. Las presunciones de perjuicio patrimonial y su aplicación a los derechos económicos del socio 317
3. El pago de dividendos justificado en el artículo 348 bis de la ley de sociedades de capital 319
III. LA RESCISIÓN DEL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL O DEL PAGO EFECTUADO POR LA SOCIEDAD 323
1. La situación del socio como acreedor de la sociedad con motivo de la concreción de sus derechos económicos 323
2. La incidencia de las acciones de reintegración de los dividendos en la clasificación del crédito del socio 324
3. La incidencia de las acciones de reintegración en la clasificación y calificación del crédito del socio separado 325
IV. BIBLIOGRAFÍA 330
13. LA REMUNERACIÓN AL ACCIONISTA MEDIANTE LA DEVOLUCIÓN DE LA PRIMA DE EMISIÓN, JORGE MOYA BALLESTER 333
I. CONSIDERACIONES GENERALES 333
II. EL CONCEPTO DE PRIMA DE EMISIÓN 334
III. RÉGIMEN JURÍDICO 338
1. Órgano competente 338
2. Cuantía 339
3. Destino: la reserva por prima 340
IV. EL REPARTO DE LA PRIMA DE EMISIÓN 341
V. BIBLIOGRAFÍA 343
DERECHO AL VOTO
14. SOBRE LAS FORMAS DE VOTACIÓN EN LAS JUNTAS DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS: LAS REGLAS DE PRESUNCIÓN Y DEDUCCIÓN DEL VOTO, JAVIER GARCÍA DE ENTERRÍA 347
I. RÉGIMEN DE VOTACIÓN EN LAS JUNTAS GENERALES DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS Y SISTEMAS DE PRESUNCIÓN DEL VOTO 347
1. La falta de reglas legales sobre emisión y cómputo de los votos 347
2. Configuración y operatividad de las reglas sobre presunción y deducción del voto 349
3. Otras reglas complementarias 350
II. VALIDEZ DE LOS SISTEMAS DE PRESUNCIÓN DEL VOTO 351
1. Las dudas doctrinales 351
2. Fundamento objetivo y justificación 353
3. Prejuicio político y presunciones legales 356
4. La previsión de reglas opuestas en función del tipo de acuerdo 357
III. CUESTIONES SOBRE EL ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LAS PRESUNCIONES DE VOTO 360
1. Orden del día y complemento de convocatoria 360
2. Orden del día y propuestas alternativas a las del consejo 362
IV. BIBLIOGRAFÍA 362
15. EL DERECHO DE VOTO EN JUNTA GENERAL DE SOCIEDAD COTIZADA: ACCIONISTA QUE SEA PARTE VINCULADA, NEREA IRÁCULIS ARREGUI 365
I. INTRODUCCIÓN 365
II. OPERACIONES IMPORTANTES CON PARTES VINCULADAS EN SOCIEDADES COTIZADAS 369
1. Definición de “parte vinculada” 369
2. Determinación de las “operaciones importantes” 371
III. VOTO EN JUNTA GENERAL DEL ACCIONISTA QUE SEA PARTE VINCULADA 375
1. Prohibición de voto del accionista afectado: regla de propiedad (tipo art. 190.1 LSC) 376
2. Posibilidad de ejercicio del voto por el accionista que sea parte vinculada: doble aprobación y conforme a unas medidas tuitivas 378
3. Posibilidad de ejercicio del voto por el accionista que sea parte vinculada: aprobación en junta directamente 380
IV. BIBLIOGRAFÍA 38