El derecho de separación y la exclusión de socios en las sociedades de capital (2 Tomos)

PRÓLOGO 45
Pedro José Vela Torres
Parte Primera
CLAVES DE LA SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS
1. LA CAUSA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD Y SU CONTINUADA INFLUENCIA: LA SEPARACIÓN Y LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS 53
Víctor M. Garrido de Palma
I. INTRODUCCIÓN. EL FUNDAMENTO CONTRACTUAL DE LA SOCIEDAD 54
II. LA CAUSA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD. LOS ASPECTOS CONSTITUTIVOS DEL ELEMENTO CAUSAL DEL CONTRATO 59
III. LOS ENFOQUES DOCTRINALES DE LA SEPARACIÓN Y DE LA EXCLUSIÓN. RESUMEN 61
IV. LA SALIDA DEL SOCIO EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL. TRATANDO DE EXTRAER LO ESENCIAL 67
V. LA TEORÍA DE LA BASE DEL NEGOCIO Y LA CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS”. ¿HASTA DÓNDE? 68
VI. LA CONTINUADA INFLUENCIA DE LA CAUSA 70
VII. LLEGANDO AL PUNTO ÁLGIDO DE LA CUESTIÓN QUE ME OCUPA: EL FUNDAMENTO DE LA SALIDA –VOLUNTARIA E INVOLUNTARIA– DEL SOCIO 72
1. La sentencia del Tribunal Supremo de 21 de julio de 2010 72
VIII. LA CONDICIÓN DE SOCIO: EL DERECHO DE SEPARACIÓN Y LA POSIBILIDAD DE EXCLUSIÓN. EL STATUS SOCII 76
1. Introducción. El derecho de separación: la salida voluntaria del socio 76
2. Caracteres definidores 78
2.1. Es un derecho potestativo o de modificación jurídica 78
2.2. Derecho potestativo pleno 81
2.3. ¿Es renunciable?: no hay que confundir este aspecto con el carácter potestativo o de modificación jurídica del derecho en estudio 82
2.4. En cuanto a si es posible que se ejercite de manera abusiva o desleal 83
3. ¿En qué momento se produce la pérdida de la condición de socio? 87
4. Las causas del derecho de separación 91
5. El Derecho de Separación: El Interés social: La doble visión y la cuestión tipológica 105
5.1. Introducción. El interés social y la Responsabilidad Social Corporativa: yendo a la raíz 105
5.2. Tratando de establecer bases seguras para el tratamiento de la salida del socio 107
5.3. ¿Qué quiere decir la Ley de Sociedades de Capital con sus expresiones? 107
5.4. Centrando el objeto de estudio 108
5.5. La visión extrema contra el reconocimiento del interés social 110
5.6. El interés social 111
6. La Responsabilidad Social Corporativa. Su alcance: un ejemplo real de “ánimo de lucro debilitado” 112
7. Sociedad de capital y Responsabilidad Social Corporativa 113
8. La repercusión que se produce en la tipología societaria: sociedad de capital abierta y cerrada respectivamente 115
9. La sociedad de capital sin ánimo de lucro. La sociedad totalmente benéfica 120
IX. LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS 122
1. Introducción. Las líneas básicas de la evolución de la figura 122
2. La Exclusión en el Código de Comercio 122
3. El derecho del socio a seguir siéndolo, ante el de la sociedad a su exclusión 123
4. La Exclusión de socios en la Sociedad Anónima. Planteamiento problemático 124
5. Las causas legales de exclusión en la SRL 127
5.1. La exclusión por incumplimiento voluntario de la obligación de realizar prestaciones accesorias 128
5.2. “…Si el socio administrador infringe la prohibición de competencia” 129
5.3. El socio administrador condenado por sentencia firme a indemnizar a la sociedad los daños y perjuicios causados por actos contrarios a esta Ley o a los estatutos o realizados sin la debida diligencia 130
6. Causas estatutarias de Exclusión de socios: el artículo 351 LSC 131
7. Procedimiento de Exclusión: el artículo 352 LSC 141
8. Efectos de la Separación y de la Exclusión 145
8.1. Normas comunes a la Separación y la Exclusión de socios en las sociedades de capital 145
8.2. La extinción de la condición de socio. Momento en que se produce 146
8.3. Reembolso. La Ley y la regulación estatutaria 149
8.4. Efectos externos. La escritura pública y la inscripción registral 152
X. CONSIDERACIÓN FINAL 154
XI. BIBLIOGRAFÍA 154
2. UNA VISIÓN INTEGRADA DE LA SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS 159
Luis de Carlos
I. INTRODUCCIÓN 159
II. LA MATRIZ PRINCIPAL: VICISITUDES EN EL CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO 160
III. LA MATRIZ SECUNDARIA: LA REFORMA DEL CONTRATO 172
IV. LA MATRIZ ESPECIAL: EL CAMBIO DE CONTROL EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS 175
3. EL ALCANCE DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS 179
Carmen Alonso Ledesma
I. PLANTEAMIENTO 179
II. LA REGULACIÓN LEGAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 183
1. Existencia de causas legales de separación 183
2. Libertad para configurar causas convencionales de separación 184
III. LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA NEGOCIAL 186
1. La existencia de las causas legales de separación como límite a la autonomía negocial 186
2. Límites derivados del propio fundamento que justifica la separación 192
IV. SEPARACIÓN POR JUSTOS MOTIVOS 195
1. Como causa estatutaria 195
2. Como causa legal implícita 198
3. Sobre la posibilidad de acoger legalmente el derecho de separación por justa causa 201
V. SEPARACIÓN AD NUTUM 205
VI. LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA EXCLUSIÓN DE SOCIOS 209
1. La libertad de configuración de causas convencionales de exclusión y sus límites 209
2. Exclusión por justos motivos como causa legal implícita 213
VII. BIBLIOGRAFÍA 222
4.
CAUSAS ESTATUTARIAS DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN Y CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS SOCIOS. LA TUTELA DE LOS SOCIOS AFECTADOS EN OTRAS CLÁUSULAS DE EFECTO ANÁLOGO 227
Jorge Miquel Rodríguez
I. LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN. CONSIDERACIONES GENERALES 227
II. EL CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS SOCIOS Y OTRAS EXPRESIONES SIMILARES. ALCANCE Y DELIMITACIÓN DE SU ÁMBITO DE APLICACIÓN 230
III. MECANISMOS ESTATUTARIOS ALTERNATIVOS PARA CONSEGUIR EL MISMO EFECTO QUE LA SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN 240
IV. BIBLIOGRAFÍA 244
5. DERECHO DE OPOSICIÓN EN LOS SUPUESTOS DE SEPARACIÓN O EXCLUSIÓN DE SOCIOS 249
Segismundo Álvarez Royo-Villanova
I. EL FUNDAMENTO ECONÓMICO DEL DERECHO DE OPOSICIÓN EN LA SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE SOCIOS 249
II. EL DERECHO DE OPOSICIÓN Y LA REGULACIÓN DE LA ADQUISICIÓN DE ACCIONES O PARTICIPACIONES PROPIAS 250
III. LA PROTECCIÓN DEL CAPITAL EN CASO DE REDUCCIÓN. EL DERECHO DE OPOSICIÓN Y OTROS INSTRUMENTOS APLICABLES A LA SEPARACIÓN O EXCLUSIÓN 253
1. La reducción por debajo del mínimo legal 254
2. La responsabilidad de los socios de la S.L. 254
3. El derecho de oposición y sus especialidades en el caso de separación o exclusión 255
3.1. Supuestos en que se da el derecho de oposición en caso de reducción de capital 255
3.2. Las especialidades del derecho de oposición en los casos de exclusión o separación 257
3.3. El efecto del ejercicio del derecho de oposición: suspensión de la ejecución de la reducción de capital hasta la garantía de los créditos 261
3.4. La prestación de garantías para enervar la oposición 263
IV. EL DERECHO DE OPOSICIÓN Y LA DETERMINACIÓN DEL MOMENTO DE LA PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIO 264
V. ¿QUÉ SUCEDE CON LA SEPARACIÓN O EXCLUSIÓN CUANDO EL DERECHO DE OPOSICIÓN IMPIDE LA REDUCCIÓN DE CAPITAL? 269
VI. ALTERNATIVAS A LA REDUCCIÓN DE CAPITAL Y PROPUESTAS DE REFORMA 272
VII. BIBLIOGRAFÍA 275
6. TUTELA DE TERCEROS Y RESPONSABILIDAD DEL SOCIO EN LOS SUPUESTOS DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN 277
Yolanda Ríos López
I. INTRODUCCIÓN 277
II. LA RESPONSABILIDAD PERSONAL DEL SOCIO SEPARADO O EXCLUIDO EN LA SOCIEDAD LIMITADA 280
1. Naturaleza jurídica 283
2. Extensión de la responsabilidad por deudas 284
2.1. Límite objetivo: las deudas sociales 284
2.2. Límite personal: el valor nominal de la aportación 285
2.3. La inscripción registral 287
3. Prescripción o Caducidad 289
4. Valoración del sistema 290
III. MECANISMOS DE EXCLUSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD LEGAL DEL SOCIO EN LA SOCIEDAD LIMITADA 293
1. Dotación de la reserva con cargo a beneficios o reservas de libre disposición 293
2. El derecho estatutario de oposición 297
IV. EL DERECHO DE OPOSICIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA 300
V. EL RÉGIMEN DE AUTOCARTERA 302
1. Especialidades 302
2. Adquisición por terceros 303
VI. BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA 304
7. LAS CAUSAS CONTRACTUALES DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DEL SOCIO EN LAS STARTUPS. LA “BUENA” Y LA “MALA” SALIDA 307
Vicente Gimeno Beviá
I. INTRODUCCIÓN: LOS SOCIOS FUNDADORES E INVERSORES EN LAS STARTUP 307
II. LAS CLÁUSULAS DE SALIDA EN EL PACTO DE SOCIOS 313
1. Preliminar 313
2. La “buena” salida 316
3. La “mala” salida 319
III. LAS CLÁUSULAS DE SALIDA COMO CAUSA CONTRACTUALES DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN 323
1. Preliminar 323
2. La “buena” salida y el derecho de separación 324
3. La “mala” salida y la exclusión del socio 328
IV. CONCLUSIONES 333
V. BIBLIOGRAFÍA 334
Parte Segunda
SOBRE EL DERECHO DE SEPARACIÓN
Cuestiones generales sobre el derecho
de separación
8. EMPRESA FAMILIAR, GRUPO DE SOCIEDADES Y DERECHO DE SEPARACIÓN 341
José Miguel Embid Irujo
I. LA EMPRESA FAMILIAR Y SU CIRCUNSTANCIA JURÍDICA (A MODO DE INTRODUCCIÓN) 341
1. Presentación 341
2. Sobre la configuración jurídica de la empresa: de la sociedad única al grupo de empresas familiar 345
3. Propósito de este trabajo 347
II. EL PAPEL DEL PROTOCOLO EN LA ORDENACIÓN JURÍDICA DE LA EMPRESA FAMILIAR 348
1. Premisa 348
2. Protocolo familiar y grupo de sociedades 349
3. Un serio inconveniente para el estudio del protocolo familiar: su habitual opacidad 350
III. LA CLAUSURA DE LA EMPRESA FAMILIAR Y EL DERECHO DE SOCIEDADES 356
1. El problema y su relieve tipológico 356
2. Algunos criterios básicos de tipología societaria en el vigente Derecho español 359
3. La clausura societaria ad intra de la empresa familiar 362
3.1. Presentación 362
3.2. Figuras societarias próximas a la clausura 364
IV. CLAUSURA SOCIETARIA EN LA EMPRESA FAMILIAR Y DERECHO DE SEPARACIÓN (A MODO DE CONCLUSIÓN) 368
V. BIBLIOGRAFÍA 371
9. EL EJERCICIO DESLEAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN: LA ESCISIÓN SUBJETIVA COMO SOLUCIÓN ALTERNATIVA AL CONFLICTO DE INTERESES 375
Francisco José Aranguren Urriza
I. PLANTEAMIENTO 375
II. EL EJERCICIO DESLEAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 377
1. El deber de fidelidad: buena fe e interés social 377
1.1. Caracterización general del derecho de separación 377
1.2. Deber de fidelidad del socio 379
a) Buena fe en el ejercicio de los derechos. 381
b) El interés social 382
1.3. El “enforcement” societario del deber de fidelidad 383
2. Deber de fidelidad en el ejercicio del derecho de separación 385
2.1. La solución de conflictos como fundamento del derecho de separación 385
2.2. La concurrencia de “justas causas” y el derecho de separación “ad nutum” 386
3. Control de legitimidad causal de la separación 388
3.1. La legitimidad del ejercicio del derecho de separación “ad nutum” 388
3.2. La buena fe en el ejercicio del derecho de separación “ad nutum” 389
4. Supuestos de improcedencia del derecho de separación sin causa 391
4.1. Posible nulidad del acuerdo que incorporó el derecho de separación 391
4.2. Falta de legitimación para el ejercicio del derecho 394
5. Arbitrabilidad del conflicto de intereses entre el socio y la sociedad, como consecuencia del ejercicio del derecho de separación 396
III. LA ESCISIÓN SUBJETIVA COMO SOLUCIÓN ALTERNATIVA ANTE EL EJERCICIO DESLEAL DEL DERECHO DE SEPARACIÓN 399
1. Régimen fiscal del derecho de separación 400
2. La escisión subjetiva: aplicación del régimen de neutralidad fiscal 402
2.1. La solución de conflictos intrasocietarios como motivo económico válido 404
2.2. La existencia de ramas de actividad 407
3. Perspectivas de cambio en el tratamiento fiscal de la escisión subjetiva 409
IV. BIBLIOGRAFÍA 410
10. EL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO Y SU DEBER DE LEALTAD: UNA CONTRIBUCIÓN A FAVOR DE LA CONTINUIDAD EMPRESARIAL 413
Georgina Álvarez Martínez
I. INTRODUCCIÓN 413
II. EL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO: SOBRE LAS CAUSAS DE SU EJERCICIO EN LAS SOCIEDADES PERSONALISTAS Y EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 416
III. EL DEBER DE LEALTAD DE LOS SOCIOS: CONSIDERACIONES GENERALES 421
1. El deber de lealtad en las sociedades personalistas 422
2. El deber de lealtad en las sociedades capitalistas 424
IV. LA INCIDENCIA DEL DEBER DE LEALTAD EN EL EJERCICIO DEL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO 428
V. A MODO DE CONCLUSIÓN 433
VI. BIBLIOGRAFÍA 434
11. LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE SEPARACIÓN DEL SOCIO 437
Ana Belén Campuzano
I. CONSIDERACIÓN GENERAL 437
II. LAS CAUSAS ESTATUTARIAS DE SEPARACIÓN DEL SOCIO 443
1. La previsión de causas estatutarias de separación 443
2. El ejercicio del derecho de separación 463
3. La valoración de las participaciones o acciones del socio 468
III. BIBLIOGRAFÍA 473
12. LA COMPETENCIA DEL REGISTRADOR MERCANTIL PARA APRECIAR EL DERECHO DE SEPARACIÓN 475
Jacinto José Pérez Benítez
I. INTRODUCCIÓN 475
II. LA ASIGNACIÓN AL RM DE LA COMPETENCIA PARA DESIGNAR AL EXPERTO INDEPENDIENTE 477
1. La originaria “función registral” y la asignación al RM de “otras funciones” 478
2. La naturaleza de la función calificadora 481
III. EL PROCEDIMIENTO REGISTRAL DE NOMBRAMIENTO DEL EXPERTO INDEPENDIENTE PARA LA OBTENCIÓN DEL VALOR RAZONABLE 485
1. Hipótesis legales de nombramiento del experto. La posibilidad de la determinación estatutaria del valor razonable 486
2. El incidente de oposición por parte de la sociedad 492
3. La posición de la DGSJFP: la no limitación de causas de oposición y la no suspensión del expediente 495
4. El problema en la jurisprudencia 497
5. El problema de los recursos procedentes contra la resolución del registrador 502
IV. CONCLUSIÓN: EL EXPEDIENTE REGISTR