La Autonomía de la Voluntad en el Derecho de Sociedades

PRÓLOGO        41
Mª Belén González Fernández
PARTE GENERAL
Sección I
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA ARQUITECTURA 
DEL DERECHO SOCIETARIO
Capítulo 1
¿CÓMO ENTENDEMOS Y CÓMO HACEMOS EL DERECHO DE SOCIEDADES?        51
Cándido Paz-Ares
I.    EL PROBLEMA DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL COMO PROBLEMA EPISTEMOLÓGICO        51
II.    LA IMAGEN DEL MODELO TRADICIONAL. LA SOCIEDAD COMO «MÁQUINA JURÍDICA»        54
III.    LAS CLAVES MATERIALES DEL PARADIGMA INSTITUCIONAL        57
1.    El prejuicio tecnocrático        62
2.    El prejuicio paternalista        70
3.    El prejuicio político        78
4.     Una referencia a la Konzessionstheorie        80
IV.    LOS RASTROS POSITIVOS DEL MODELO DE IMPERATIVIDAD DE FONDO        81
1.    Los principios configuradores del tipo        83
2.    La abundancia de las cláusulas de salvedad        86
3.    La atracción fatal de la anónima        89
V.    CONSIDERACIÓN FINAL: DE VUELTA AL CONTRATO        92
1.    Abuso, disfunción y eficiencia: el surgimiento del paradigma contractual        93
2.    Otro modo de entender y de hacer el derecho de sociedades        95
3.    La autonomía privada y la reconstrucción del derecho de sociedades        96
Capítulo 2
¿LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD ES LA REGLA GENERAL EN EL DERECHO DE SOCIEDADES?        99
Juan Ignacio Peinado Gracia
I.    LOS TIPOS SOCIETARIOS. DE LA TALLA ÚNICA AL ATELIER        101
II.    LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. ¿EL TRIUNFO DE LA VOLUNTAD?        109
III.    LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES DEL TIPO. GENESIS Y UTILIDAD        113
IV.    LA CUESTIÓN TIPOLÓGICA Y EL ORDEN PÚBLICO. EL SESGO DE LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS        129
V.    LA IMPORTANCIA DEL TIPO. LOS TIPOS COMO NUMERUS CLAUSUS        138
BIBLIOGRAFÍA        147
Sección II
LA MEDIDA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD 
EN EL DERECHO DE SOCIEDADES
Capítulo 3
SOBRE EL DOMICILIO DE LAS SOCIEDADES Y LA COHERENCIA VALORATIVA DEL SISTEMA        157
Francisco Garcimartin
I.    INTRODUCCIÓN        157
II.    LA NORMATIVA EUROPEA Y SU INCIDENCIA EN LAS NORMAS DE ORIGEN INTERNO        159
1.    El Derecho europeo de los tratados        159
2.    Incidencia sobre las normas de origen interno        160
2.1.    Constitución de sociedades        161
2.2.    Reconocimiento de sociedades        162
2.3.    Traslados del domicilio        165
III.    EL DERECHO ESPAÑOL        166
1.    Dimensión interna        166
2.    Dimensión internacional        169
IV.    CONCLUSIÓN: LA REFORMA PENDIENTE        171
Capítulo 4
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y ÓRGANOS SOCIALES: DEFINICIÓN MÍNIMA ESTATUTARIA Y CONFIGURACIÓN MEDIANTE PACTOS EXTRASOCIETARIOS        173
M.ª Belén López Espada
I.    INTRODUCCIÓN        173
II.    LA DEFINICIÓN MÍNIMA ESTATUTARIA Y LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        175
1.    La definición mínima estatutaria (artículos 23 LSC y 115 y 176 RRM)        175
2.    La autonomía de la voluntad (artículo 28 LSC)        177
3.    El límite de las leyes        178
4.    El límite de los principios configuradores del tipo social        179
5.    La cuestión del orden público (artículo 205.1 LSC)        181
III.    PACTOS ESTATUTARIOS RELATIVOS A LOS ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD        182
1.    Junta general        182
2.    Órgano de administración        184
IV.    PACTOS EXTRASOCIETARIOS        189
1.    Concepto, tipos de pactos y eficacia        189
2.    El caso particular del cumplimiento de un pacto parasocial configurándolo como prestación accesoria: RDGRN 26 de junio de 2018, RRDGSJyFP de 11 de octubre de 2024 y 29 noviembre de 2024        198
BIBLIOGRAFÍA        201
Capítulo 5
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, JUNTA GENERAL Y SOSTENIBILIDAD: DE LA LIBERTAD ESTATUTARIA AL INTERÉS SOCIAL AMPLIADO EN EL DERECHO DE SOCIEDADES CONTEMPORÁNEO        203
Santiago Martínez Garrido
I.    INTRODUCCIÓN        204
1.    Objeto y relevancia        204
2.    Estado de la cuestión y problema de investigación        204
3.    Tesis y aportación        205
4.    Metodología y fuentes        205
5.    Estructura del trabajo        206
II.    MARCO CONCEPTUAL Y NORMATIVO DE LA AUTONOMÍA SOCIETARIA        206
1.    Autonomía de la voluntad en Derecho privado y su proyección societaria (LSC artículo 28)        208
1.1.    La autonomía como principio de Derecho privado        208
1.2.    Proyección societaria: libertad de configuración estatutaria y autorregulación        208
1.3.    Autonomía estatutaria y condiciones de ejercicio        209
1.4.    Perspectiva funcional: la autonomía como técnica de organización        209
2.    Límites: normas imperativas, interés social e interés de los socios; orden público económico        209
2.1.    Normas imperativas        209
2.2.    Interés de los socios: igualdad y tutela de minorías        210
2.3.    Orden público económico        210
2.4.    Articulación sistemática (conexión con la práctica de buen gobierno)        211
III.    INTERÉS SOCIAL AMPLIADO Y SOSTENIBILIDAD        211
1.    Evolución del interés social y sostenibilidad corporativa        212
2.    Soft law y mejores prácticas (CNMV 2020: relación con inversores, información previa, participación)        215
IV.    LA MODERNIZACIÓN DE LA JUNTA GENERAL: INFORMACIÓN, PARTICIPACIÓN Y TECNOLOGÍA        217
1.    Voto informado, igualdad y trazabilidad (antes, durante y después de la Junta)        217
2.    Juntas telemáticas/híbridas: requisitos de integridad, seguridad y accesibilidad        219
V.    PERSPECTIVA COMPARADA        221
1.    Estados Unidos (Delaware General Corporation Law y práctica de virtual-only meetings)        222
2.    Reino Unido (Companies Act 2006 y énfasis en el disclosure previo)        223
3.    Alemania (evolución hacia la virtualidad con garantías)        224
4.    Propuestas de reforma para España (formato de Junta, estándares tecnológicos, transparencia previa)        225
VI.    AUTONOMÍA, CUMPLIMIENTO Y ENFORCEMENT: LEGITIMIDAD Y RIESGO        226
1.    La eficacia del sistema de cumplimiento como garantía del interés social y del orden público económico en la práctica decisoria de la Junta        227
2.    Estándares comparados (DoJ 2024) y su utilidad heurística para el test de eficacia        229
3.    Jurisprudencia española reciente: eficacia del cumplimiento y cultura de control (línea STS 298/2024)        230
VII.    CONCLUSIONES        231
Capítulo 6
CONCEPCIONES POSITIVA Y NEGATIVA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN DERECHO SOCIETARIO: FUNCIÓN Y LÍMITES DEL CONTROL JUDICIAL EN LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES        235
Enrique Sanjuán y Muñoz
I.    PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN: PROTECCIÓN DEL SOCIO V AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        236
II.    CONTRACTUALISMO ABSOLUTO VS. JUSTICIA SUSTANCIAL        248
1.    Modelo estadounidense (Delaware): caveat emptor        248
2.    Modelo español (Tribunal Supremo)        265
III.    LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO SOCIETARIO ESPAÑOL: CONFIGURACIÓN, LÍMITES Y FUNCIÓN ESTRUCTURAL        268
IV.    AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y LÍMITES CONTRACTUALES EN LA JURISPRUDENCIA DE DELAWARE: EL CASO BOARDWALK PIPELINE PARTNERS        279
V.    EL ROL DEL JUEZ EN AMBOS SISTEMAS        281
1.    Distancia entre ambos ordenamientos        281
2.    Diferencia estructural: contrato como institución vs. contrato como instrumento. La noción de la sociedad como institución intervenida        282
3.    Diferencia filosófica: liberalismo contractual vs. garantismo institucional        286
4.    Diferencia axiológica: eficiencia vs. justicia interna        288
VI.    LA RUPTURA (O NO) DEL PRINCIPIO DE INTERVENCIÓN JUDICIAL MÍNIMA EN DERECHO SOCIETARIO        290
BIBLIOGRAFÍA        293
Capítulo 7
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD COMO PODER NORMATIVO Y LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL EN LA GESTIÓN DE SOCIEDADES DE CAPITAL        297
Antonio Alonso-Bartol Bustos
I.    INTRODUCCIÓN        297
II.    LA IA DENTRO DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL. ¿QUIÉN Y CÓMO REGULA LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES?        298
1.    Los proveedores de sistemas de IA        300
2.    El responsable del despliegue de sistemas de IA        302
III.    DEBERES DE VIGILANCIA DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN Y DEBER DE LEGALIDAD. REVISITANDO LAS FUNCIONES DE LOS ADMINISTRADORES        304
IV.    LA CONSTITUCIONALIZACIÓN DE LOS ALGORITMOS Y SU IMPACTO EN EL DERECHO SOCIETARIO. LEGALIDAD Y EFICIENCIA EMPRESARIAL        308
1.    Los proveedores de sistemas de IA como poderes privados        313
2.    Máquinas y humanos administradores: misma función, distinta ejecución        315
3.    Obligaciones del proveedor de sistemas de IA        317
V.    CONCLUSIONES        318
BIBLIOGRAFÍA        318
Capítulo 8
LAS OLVIDADAS CLÁUSULAS DE DISOLUCIÓN ESTATUTARIA EN LAS SOCIEDADES CAPITALISTAS COMO EXPRESIÓN DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO DE SOCIEDADES        321
Sara Ugena Muñoz
I.    INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO        321
II.    POSIBLE CREACIÓN EX NOVO DE CAUSAS ESTATUTARIAS DE DISOLUCIÓN        323
III.    LICITUD: LÍMITES A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        329
IV.    VALIDEZ Y OPERATIVIDAD        334
V.    APLICACIÓN PRÁCTICA Y UTILIDAD PREVENTIVA        338
VI.    REFLEXIONES FINALES        345
BIBLIOGRAFÍA        346
Capítulo 9
LOS CÓDIGOS DE CONDUCTA COMO MANIFESTACIÓN DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        349
David Nuño Calvo
I.    INTRODUCCIÓN        349
II.    LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD COMO REGLA PRIMORDIAL DE LA ACTIVIDAD AUTORREGULADORA        350
III.    LA AUTORREGULACIÓN COMO MÉTODO PARA ESTABLECER EL BUEN GOBIERNO COMO MODELO IDEAL DE CONDUCTA        355
1.    El significado del vocablo autorregulación        355
2.    La autorregulación y su elección como cuestión controvertida        358
3.    La autorregulación como alternativa a la regulación legal        360
IV.    EL PROCESO DE LA DESREGULACIÓN        362
1.    La opción a la desregulación: la tesis contractualista        362
2.    La corregulación y su relación con la autonomía de la voluntad        364
V.    LOS CÓDIGOS DE CONDUCTA COMO MANIFESTACIÓN DE LA LIBERTAD PSEUDO-NORMATIVA DE LAS SOCIEDADES        369
1.    Notas esenciales        369
2.    El soporte legislativo en el ámbito de aplicación de los Códigos de Conducta        370
VI.    EL DEBATE DE LA CONTRAPOSICIÓN AUTORREGULACIÓN-LEGISLACIÓN EN EL ÁMBITO DE LOS CÓDIGOS DE CONDUCTA        371
1.    La necesaria convivencia de los sistemas legal y contractual. Imponer vs. convencer        371
2.    La importancia de la ley nacional como instrumento básico de fomento        372
2.1.    Regulación legal y convencional        372
2.2.    La regulación legal como impulso a la autorregulación. La reforma legislativa como complemento        374
2.3.    Normas de Conducta: ventajas e inconvenientes. La reforma legal como alternativa        375
BIBLIOGRAFÍA        377
PARTE ESPECIAL
Sección III
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y ESTATUTO DEL SOCIO
Capítulo 10
CLÁUSULAS ESTATUTARIAS DE VALORACIÓN DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES        383
Guillermo Alcover Garau
I.    FIJACIÓN DEL TEMA Y PLAN A SEGUIR        383
II.    VALOR RAZONABLE. CONCEPTO Y MÉTODOS PARA SU OBTENCIÓN        385
1.    Concepto        385
2.    Métodos para el cálculo del valor razonable        385
3.    Comparación de los métodos        387
3.1.    Comparación        387
3.2.    Conclusión        388
III.    UNA POSIBLE CLÁUSULA DE FIJACIÓN DEL VALOR RAZONABLE DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES        389
1.    Alcance de la cláusula        389
2.    El contenido de la cláusula        390
IV.    LA FIJACIÓN DE UN VALOR INFERIOR AL VALOR RAZONABLE; EN CONCRETO, EL VALOR DEL PATRIMONIO NETO        391
1.    La cláusula estatutaria que fija como valor el valor del patrimonio neto contable        391
2.    La opinión doctrinal y sus implicaciones        392
3.    La doctrina de la Audiencia Provincial de Madrid        393
4.    La doctrina de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública        394
Capítulo 11
EL ERROR SOBRE EL PRECIO CONTABLE DE LAS ACCIONES Y LA DOCTRINA DEL TRIBUNAL SUPREMO        397
Blanca Bagó Oria
I.    PLANTEAMIENTO        397
II.    LA DOCTRINA DEL ERROR RELEVANTE EN LA COMPRAVENTA DE ACCIONES        399
1.    El error causal        399
2.    El error invalidante del consentimiento        401
III.    ANALISIS GENERAL DEL CASO        405
1.    El error sobre la formación del precio y su relevancia en la finalidad del contrato compraventa de acciones        406
2.    El error como integración contractual.        411
3.    La lesión económica y los vicios ocultos.        412
IV.    LA COMPRAVENTA DE ACCIONES V. AMPLIACIÓN DE CAPITAL CON PRIMA DE EMISIÓN. CONSIDERACIONES MERCANTILES        416
V.    SOLUCIÓN CONTRACTUAL O SOLUCIÓN JUDICIAL. LA ANTERACIÓN SOBREVENIDA DEL NEGOCIO. CONCLUSIONES        423
BIBLIOGRAFÍA        432
Capítulo 12
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA FIJACIÓN DEL TIPO DE CANJE EN LA FUSIÓN        435
Enrique Melchor Giménez
I.    ASPECTOS PREVIOS        435
II.    EL TIPO DE CANJE, SU RELEVANCIA Y EL DEBATE SOBRE SU NEGOCIACIÓN        436
1.    El tipo de canje y su incidencia sobre los socios        436
1.1.    Concepto        436
1.2.    Incidencia sobre los derechos de los socios        437
1.3.    Medidas tuitivas en favor de los socios        441
2.    Teorías sobre la autonomía de la voluntad en la fijación del tipo de canje        444
III.    LÍMITES LEGALES        446
1.    Justificación        446
2.    Valor razonable y continuidad en la participación        448
3.    Efectividad de la aportación        450
IV.    MARGEN DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD: LA DETERMINACIÓN DEL VALOR RAZONABLE        454
BIBLIOGRAFÍA        459
Capítulo 13
LA «CLÁUSULA ESTATUTARIA DE SCRIP DIVIDENDS» EN EJERCICIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LOS ACCIONISTAS: ¿HABILITADORA O REGULADORA?        463
Susana Aragón Tardón
I.    INTRODUCCIÓN        463
II.    PRESENTACIÓN DE LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS        465
III.    EL DERECHO DEL SOCIO A PARTICIPAR EN LAS GANANCIAS SOCIALES Y LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS        466
1.    La configuración del derecho a participar en las ganancias sociales en la LSC        467
1.1.    La necesidad de satisfacer el dividendo en metálico        470
1.2.    La posibilidad de satisfacer el dividendo en bienes no pecuniarios        474
2.    La regulación estatutaria del derecho a participar en las ganancias sociales        476
IV.    LA «CLÁUSULA ESTATUTARIA DE SCRIP DIVIDENDS»        478
1.    El modelo de «cláusula habilitadora» de Francia        478
1.1.    Consideraciones generales        478
1.2.    La falta de previsión de la cláusula estatutaria        480
1.3.    Fundamento y contenido de la cláusula estatutaria        481
2.    El modelo de «cláusula reguladora» de Reino Unido        482
2.1.    Consideraciones generales        482
2.2.    La falta de previsión de la cláusula estatutaria        485
2.3.    Fundamento y contenido de la cláusula estatutaria        486
V.    LA PROPUESTA DE RÉGIMEN MIXTO DE LAS OPERACIONES DE SCRIP DIVIDENDS EN ESPAÑA        489
VI.    CONCLUSIONES        492
BIBLIOGRAFÍA        492
Capítulo 14
EL DERECHO A EXAMINAR LOS ANTECEDENTES CONTABLES EN LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA        497
Nicolás Augoustatos Zarco
I.    PLANTEAMIENTO        497
II.    BREVE ANÁLISIS DE LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO A EXAMINAR LOS ANTECEDENTES CONTABLES        498
III.    LOS PRINCIPALES ELEMENTOS CONFIGURADORES DEL DERECHO A EXAMINAR LOS ANTECEDENTES CONTABLES        502
1.    Previo        502
2.    Carácter dispositivo        502
3.    Derecho de minoría        508
4.    Naturaleza de derecho de información        512
IV.    EL EJERCICIO DEL DERECHO EXAMINAR LOS ANTECEDENTES CONTABLES        516
1.    Plazo        516
2.    Lugar        519
3.    Legitimación activa        521
4.    El experto contable        527
5.    El elemento objetivo        529
BIBLIOGRAFÍA        531
Capítulo 15
LAS PARTICIPACIONES SOCIALES CON VOTO PLURAL        535
Ana Belén Campuzano
I.    EL VOTO PLURAL DE LOS SOCIOS EN LA EVOLUCIÓN DE LA LEGISLACION DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL        535
II.    LAS PARTICIPACIONES SOCIALES CON VOTO PLURAL        547
1.    La diversidad de derechos de las participaciones sociales        547
2.    La creación de participaciones sociales con voto plural        557
BIBLIOGRAFÍA        562
Capítulo 16
MODALIDADES Y UTILIDADES DE UN DERECHO DE SEPARACIÓN ESTATUTARIO EN LA PREVENCIÓN Y SOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE SOCIOS        569
José María Rojí Buqueras
I.    DERECHO DE SEPARACIÓN EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL        569
1.    El derecho de separación        570
2.    Causas legales de separación        571
3.    La introducción estatutaria de causas de separación        574
II.    PROBLEMÁTICA DE LOS CONFLICTOS DE SOCIOS        576
1.    Frecuencia y naturaleza de los conflictos de socios        576
2.    Ausencia de soluciones eficientes        577
3.    Votar con los pies        579
III.    EL DERECHO DE SEPARACIÓN COMO PREVENCIÓN Y COMO SOLUCIÓN        580
1.    El derecho de separación como respuesta a la dilución        582
2.    El derecho de separación ante la integración en un grupo o ante una modificación estructural y otras situaciones análogas        585
3.    El derecho de separación como remedio ante otras modificaciones del contrato de socios o de la situación de la sociedad        587
4.    El derecho de separación como remedio en situaciones de incumplimiento de la sociedad o del socio de control        588
5.    Derecho de separación por justa causa        590
6.    El derecho de separación ad nutum: un caso particular, el bolsín        591
IV.    ALGUNAS CUESTIONES PRÁCTICAS DE LOS DERECHOS DE SEPARACIÓN ESTATUTARIOS        592
1.    Aspectos sustantivos de un derecho de separación estatutario        592
2.    Cuestiones de procedimiento        593
3.    Fijación de precio y autonomía de la voluntad        594
BIBLIOGRAFÍA        597
Capítulo 17
REFLEXIONES SOBRE LA CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DEL DERECHO DE SEPARACIÓN EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: ALCANCE Y LÍMITES DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD SOCIAL        599
Mati de los Ángeles Hernández Alfaro
I.    INTRODUCCIÓN        599
II.    RÉGIMEN LEGAL DE SEPARACIÓN DEL SOCIO        604
III.    CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DEL DERECHO DE SEPARACIÓN        611
1.    Alcance y límites de la autonomía social para la configuración estatutaria de causas de separación        615
2.    La separación del socio por justos motivos        620
3.    La separación ad nutum        622
IV.    CONCLUSIONES        623
BIBLIOGRAFÍA        624
Capítulo 18
LA PRESTACIÓN ACCESORIA DE CUMPLIMIENTO DE LOS PACTOS PARASOCIALES        629
Eduardo Valpuesta Gastaminza
I.    LOS PACTOS PARASOCIALES Y SU EFICACIA FRENTE A LA SOCIEDAD EN LA JURISPRUDENCIA        629
II.    LA DOCTRINA REGISTRAL DE ADMISIÓN COMO PRESTACIÓN ACCESORIA DEL CUMPLIMIENTO DE UN PACTO PARASOCIAL        637
1.    La doctrina registral sobre la prestación accesoria consistente en el cumplimiento de un pacto parasocial        637
2.    Crítica a la doctrina registral relativa a la “determinación” de la prestación accesoria que remite a un pacto parasocial        643
III.    PROBLEMAS QUE PLANTEA, Y NO RESUELVE, LA DOCTRINA REGISTRAL        646
1.    La imprecisión del alcance objetivo de la doctrina registral: ¿todo tipo de pactos parasociales?        646
2.    La eficacia societaria de los pactos parasociales cuando existe una prestación accesoria de cumplimiento de los mismos        648
3.    Consecuencias del incumplimiento del pacto parasocial        656
BIBLIOGRAFÍA        659
Sección IV
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y TOMA DE DECISIONES
 POR LA JUNTA GENERAL
Capítulo 19
LA AUTONOMÍA ESTATUTARIA FRENTE A LAS DIFERENTES REGLAS DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: UNANIMIDAD, MAYORÍA REFORZADA Y CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS SOCIOS        665
Nerea Iráculis Arregui
I.    INTRODUCCIÓN: DISCUTIDO ALCANCE DE LA AUTONOMÍA ESTATUTARIA EN LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS SOCIALES        665
II.    LA “UNANIMIDAD”, LA “MAYORÍA”, EL “CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS SOCIOS” Y SU PREVISIÓN EXTRAESTATUTARIA: EL RÉGIMEN SOCIETARIO NO LE AFECTA        670
1.    Pactos estatutarios frente a pactos parasociales (omnilaterales)        670
2.    La “unanimidad” como contenido del resultado de un pacto extraestatutario o pacto parasocial (omnilateral)        672
III.    PREVISIÓN ESTATUTARIA DE REGLAS DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: SÍ “MAYORIA REFORZADA”, NO “UNANIMIDAD”        682
1.    La regla de la “mayoría” es imperativa y, por ende, se impone la prohibición de la “unanimidad”        683
2.    Sobre la previsión de la “exigencia de unanimidad” en la cláusula estatutaria        687
IV.    PREVISIÓN ESTATUTARIA DE REGLAS DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS SOCIALES: SÍ “UNANIMIDAD”, CUANDO ES LA VOLUNTAD DE TODOS LOS SOCIOS        690
BIBLIOGRAFÍA        698
Capítulo 20
CRÍTICA PONDERADA DE LA PROHIBICIÓN LEGAL DEL PACTO ESTATUTARIO DE UNANIMIDAD DEL ART. 200.1 IN FINE LSC        701
Luís Fernández del Pozo
I.    INTRODUCCIÓN. PREMISAS METODOLOGICAS DE LA DISCUSION ACERCA DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD EN DERECHO DE SOCIEDADES        701
II.    UN APUNTE SOBRE EL LABORIOSO PARTO DEL PRINCIPIO DE LA MAYORIA EN DERECHO PRIVADO HISTORICO        712
III.    LA PROHIBICION LEGAL DEL PACTO ESTATUTARIO DE UNANIMIDAD PARA LA JUNTA EN DERECHO SOCIETARIO ESPAÑOL        715
IV.    UNA PROHIBICION SINGULAR EN AMBITO DEL DERECHO SOCIETARIO COMPARADO        721
V.    EL ÁMBITO MATERIAL DE APLICACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DEL ART. 200.1 in fine LSC        728
VI.    LA DISCUTIBLE PROHIBICION DE PACTAR LA UNANIMIDAD EN LOS PACTOS PARASOCIALES. UN APUNTE        744
VII.    JUSTIFICACION (INSUFICIENTE) DE LA PROHIBICION LEGAL EN NUESTRA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA        749
VIII.    LA APLICACIÓN DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD        759
IX.    CONCLUSION        772
ANEXO. LOS COSTES DE LA REGLA DE DECISIÓN        775
Capítulo 21
¿ESTÁ PROHIBIDA LA UNANIMIDAD? VÍAS ALTERNATIVAS PARA CONSEGUIRLA ¿DEBERÍA ESTAR PROHIBIDA?        783
Ubaldo Nieto Carol
I.    CONSIDERACIONES PREVIAS        783
II.    LA PROHIBICIÓN DE LA UNANIMIDAD EN LOS ACUERDOS SOCIALES        784
III.    SUPUESTOS EN LOS QUE SE EXIGE UNANIMIDAD O EL CONSENTIMIENTO DE TODOS LOS SOCIOS        793
IV.    POSIBLES FORMAS DE ESTABLECER LA UNANIMIDAD        795
1.    La exigencia del consentimiento de todos los socios        795
2.    El establecimiento de una mayoría reforzada que en la práctica exija la unanimidad de los socios        799
3.    La exigencia estatutaria del voto favorable de un determinado número de socios adicionalmente a la mayoría establecida        801
4.    El pacto parasocial        802
5.    Sociedad con una única participación en copropiedad        811
6.    Sociedad personalista como socio único        814
V.    CONCLUSIONES Y REFLEXIONES FINALES        815
BIBLIOGRAFÍA        825
Capítulo 22
LA GESTIÓN SOCIAL DESDE LA JUNTA GENERAL        827
Alfonso María Martínez Areso
I.    INTRODUCCIÓN        827
II.    EL TRATAMIENTO POR LA DOCTRINA DE LOS ARTÍCULOS 160 F) Y 161 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL         829
1.    La nueva regulación legal de las competencias de la junta de socios        829
2.    Las operaciones sobre activos esenciales: su regulación legal        831
3.    Activos esenciales: Concepto y criterios de determinación        834
III.    INTERPRETACIÓN DE LA NORMA POR LA DIRECCIÓN DE SEGURIDAD JURÍDICA Y FE PÚBLICA Y POR LOS TRIBUNALES        835
1.    La doctrina de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública        835
2.    La aplicación por los tribunales del artículo 160 f) de la Ley de sociedades de capital        839
2.1.    Consideraciones generales        839
2.2.    Definición de las operaciones que implican a activos esenciales. Criterios cuantitativos y cualitativos        840
2.3.    La presunción iuris tantum        841
2.4.    Efectos de la infracción de la norma        844
IV.    GRUPOS DE CASOS A LOS QUE AFECTA EL ARTÍCULO 160 f) LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL        848
V.    LOS LÍMITES A LAS FACULTADES DE LA JUNTA EN ESTA MATERIA        849
1.    Actos de gravamen. Garantías        849
2.    Sociedad en liquidación        851
3.    Sociedad en concurso        852
VI.    INSTRUCCIONES Y AUTORIZACIONES DE LA JUNTA DE SOCIOS        853
1.    Resoluciones que examinan las instrucciones de la junta o el sometimiento del órgano de administraciones a autorizaciones de la misma        854
A)    Sentencia de la Audiencia Provincial de Cádiz (Sección 5ª) 885/2024, de 30 de septiembre        854
B)    Sentencia de la Audiencia Provincial de Lleida (Sección 2ª) 570/2019, de 4 de diciembre        855
C)    Sentencia de la Audiencia Provincial de Murcia (Sección 4ª) 507/2021, de 17 de diciembre        855
D)    Sentencia del Juzgado de lo Mercantil Nº 1 de Murcia, 34/2023, de 05 de mayo        855
E)    Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid (Sección 28ª) 668/2023, de 1 de diciembre        855
F)    Sentencia de la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca (Sección 5ª) 474/2024, de 19 de septiembre        856
G)    Sentencia de la Audiencia Provincial de A Coruña (Sección 4ª) 409/2023, de 8 de junio        856
2.    Eficacia de los acuerdos adoptados al amparo del artículo 161 de la Ley de sociedades de capital        857
VII.    A MODO DE CONCLUSIÓN        857
BIBLIOGRAFÍA        858
Capítulo 23
LA AUTONOMÍA DE LA JUNTA GENERAL A EXAMEN: ALCANCE Y LÍMITES DE LA FACULTAD PARA INTERVENIR EN LA GESTIÓN SOCIAL A AMPARO DEL ARTÍCULO 161 LSC        861
Martín González-Orús Charro
I.    INTRODUCCIÓN        861
II.    EL REPARTO COMPETENCIAL ENTRE LA JUNTA GENERAL Y EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN        863
1.    La gestión y representación como competencia exclusiva del órgano de administración        864
2.    La junta general como órgano soberano        865
3.    La quiebra del modelo rígido de distribución competencial: el artículo 161 LSC como “válvula de comunicación” y otros ejemplos        867
III.    ANÁLISIS EXEGÉTICO DEL ARTÍCULO 161 DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL        870
1.    Naturaleza y alcance del precepto: el papel de la autonomía estatutaria        870
2.    Los mecanismos de intervención de la junta general        872
2.1.    La facultad de impartir instrucciones: concepto, naturaleza y alcance        872
2.2.    La facultad de someter a autorización        874
2.3.    Excursus: la intervención de la junta en asuntos de gestión por iniciativa del órgano de administración        874
3.    El concepto impreciso de “determinados asuntos de gestión”        875
3.1.    Interpretaciones doctrinales sobre el concepto de gestión        875
3.2.    Sobre la necesidad de concretar la operación afectada y la improcedencia de incurrir en el generalismo        877
4.    Límites a la facultad de intervención de la junta        878
4.1.    Límite expreso: la protección de la seguridad del tráfico jurídico y los terceros de buena fe        878
4.2.    Límite implícito: el interés social como límite fundamental        881
BIBLIOGRAFÍA        883
Capítulo 24
LA PREVISIÓN ESTATUTARIA COMO INSTRUMENTO MODULADOR DE LA VOLUNTAD SOCIAL EN EL CAMBIO DE DOMICILIO SOCIAL INTRACOMUNITARIO O TRANSFORMACIÓN INTRAEUROPEA        887
Elena Leiñena Mendizábal
I.    INTRODUCCIÓN        887
II.    LA TRANSFORMACIÓN INTRAEUROPEA        891
1.    La libertad de establecimiento como fundamento de la transformación intraeuropea        891
2.    Cautelas de los Estados miembros a la movilidad transfronteriza ante el abuso y el fraude de ley        896
3.    Cuestiones procedimentales de la transformación intraeuropea        900
III.    LA PREVISIÓN ESTATUTARIA COMO INSTRUMENTO MODULADOR DE LA VOLUNTAD SOCIAL EN LA TRANSFORMACIÓN INTRAEUROPEA        905
1.    El domicilio social como estipulación estatutaria y las mayorías exigibles para su modificación        905
2.    Las mayorías estatutarias reforzadas exigibles para la transformación intraeuropea        908
3.    Otras cautelas estatutarias de protección de la minoría social        912
IV.    REFLEXIÓN FINAL        914
BIBLIOGRAFÍA        915
Capítulo 25
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD, ORDEN PÚBLICO SOCIETARIO Y PROTECCIÓN CAUTELAR        919
Carmen de Vivero de Porras
I.    INTRODUCCIÓN        919
II.    LA PROTECCIÓN CAUTELAR EN LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS DE LA JUNTA        925
1.    Naturaleza sustantiva de la medida        925
2.    El control judicial preliminar de los acuerdos impugnados: análisis de los requisitos cautelares        931
2.1.    Periculum in mora        931
2.2.    Fumus boni iuris        937
2.3.    Caución        943
III.    LA ANOTACIÓN PREVENTIVA DE DEMANDA        944
IV.    SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DEL ACUERDO IMPUGNADO        948
V.    EFECTOS Y CONSECUENCIAS DE LA ADOPCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES EN LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS DE LA JUNTA CONTRARIOS AL ORDEN PÚBLICO        955
BIBLIOGRAFÍA        957
Sección V
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y ADMINISTRACIÓN 
DE LA SOCIEDAD
Capítulo 26
LA DISPOSICIÓN DE CONSEJEROS INDEPENDIENTES, ¿UN CONDICIONANTE DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD SOCIAL?        963
Trinidad Vázquez Ruano
I.    APUNTES PRELIMINARES        963
II.    FORMALIDAD PROCEDIMENTAL EN EL NOMBRAMIENTO DE CONSEJEROS EXTERNOS INDEPENDIENTES        968
III.    RESERVAS A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL PROCESO DE DESIGNACIÓN DEL CONSEJERO INDEPENDIENTE        973
IV.    OBJECIONES AL CESE DE LOS CONSEJEROS EXTERNOS INDEPENDIENTES        976
V.    CONCLUSIONES        981
BIBLIOGRAFÍA         983
Capítulo 27
EL PROBLEMA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA DETERMINACIÓN DE LA REMUNERACIÓN DEL ADMINISTRADOR Y LOS POSIBLES CONFLICTOS DE INTERÉS DERIVADOS        987
Andrea Meijomil González
I.    INTRODUCCIÓN        987
II.    LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES: PROBLEMAS ACTUALES        988
1.    El deber de lealtad del administrador y su remuneración        988
2.    Régimen jurídico de la remuneración de los administradores        992
3.    La cuantía remuneratoria: fijación y limites        994
III.    EL PROBLEMA DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LA DETERMINACIÓN DE LA REMUNERACIÓN Y EL CONFLICTO DE INTERÉS EN LA FIJACIÓN DE LA REMUNERACIÓN        998
IV.    PROBLEMAS ACTUALES EN TORNO A LA REMUNERACIÓN DE LOS ADMINISTRADORES. LAS ÚLTIMAS ORIENTACIONES JURISPRUDENCIALES        1002
BIBLIOGRAFÍA        1009
Capítulo 28
LÍMITES A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO DE SOCIEDADES. EL ALCANCE DEL DEBER DE DILIGENCIA DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL QUE SUSCRIBEN PACTOS DE SOCIOS        1011
José María Segovia de la Colina
I.    INTRODUCCIÓN        1011
II.    LOS LÍMITES A LA VALIDEZ DEL CONTENIDO OBLIGACIONAL DE LOS PACTOS DE SOCIOS        1013
III.    LA EFICACIA DE LOS PACTOS DE SOCIOS Y SU OPONIBILIDAD FRENTE A LA SOCIEDAD. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES CON BASE EN LA VULNERACIÓN DEL PACTO        1015
1.    La oponibilidad de los pactos de socios frente a la sociedad. Impugnación de acuerdos sociales        1015
2.    La sentencia del Tribunal Supremo núm. 300/2022, de 7 de abril. El origen del debate que aquí se plantea        1017
IV.    EL DEBER DE LEGALIDAD COMO EXPRESIÓN DEL DEBER DE DILIGENCIA Y SU PAPEL EN LA SUSCRIPCIÓN DE UN PACTO DE SOCIOS        1019
1.    Los principios básicos sobre los que se fundamenta el deber de diligencia        1019
2.    El deber de legalidad        1021
2.1.    El deber de legalidad como principio rector de nuestro ordenamiento jurídico        1021
2.2.    El deber de legalidad como concreción del deber de diligencia        1021
3.    El concepto “Ley” como límite a la actuación del órgano de administración        1025
V.    LA DISYUNTIVA A LA QUE SE ENFRENTAN LOS ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN: ¿DEBEN RECHAZAR LA SUSCRIPCIÓN DE LOS PACTOS DE SOCIOS CUANDO CONTRADICEN LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL? PLANTEAMIENTO DE CUESTIONES QUE PUEDEN SUSCITARSE        1027
BIBLIOGRAFÍA        1030
RESOLUCIONES JUDICIALES        1032
Capítulo 29
LA FISCALIZACIÓN DE LA GESTIÓN SOCIAL POR MEDIO DE LAS AUDITORÍAS “VOLUNTARIAS” DE CUENTAS ANUALES. PACTOS ESTATUTARIOS PARA MODIFICAR EL CRITERIO LEGAL SOBRE LA ASUNCIÓN DEL COSTE DEL INFORME        1035
Amador Navarro Morales
I.    LA RELEVANCIA DE LA AUDITORÍA DE LAS CUENTAS ANUALES EN LA TUTELA DE LA POSICIÓN DEL SOCIO        1035
1.    El control de la gestión social a través del derecho de información, especialmente en el marco de las juntas generales ordinarias        1035
2.    La verificación contable, derecho distinto e independiente del de información        1039
II.    CAUCES POR MEDIO DE LOS CUALES SE PUEDE PRETENDER UNA AUDITORÍA VOLUNTARIA        1041
1.    La auditoría “voluntaria” como contraposición a la “obligatoria”        1041
2.    Los dos cauces para solicitar una auditoría voluntaria        1042
3.    Compatibilidad de ambos cauces (y diferencias entre uno y otro)        1043
3.1.    Introducción        1043
3.2.    Legitimación para promover los expedientes        1044
3.3.    Objeto de ambos expedientes: tipos de sociedades cuyas cuentas se pueden auditar; ejercicios sociales susceptibles de verificación; y cuentas consolidadas        1048
3.4.    Competencia para designar auditor. Algunas ventajas que ofrece el cauce registral        1049
3.5.    Plazos para presentar la solicitud de designación de auditor        1050
3.6.    Conclusión        1051
III.    LAS PREVISIONES LEGALES RELATIVAS A LA ASUNCIÓN DEL COSTE DE LA AUDITORÍA VOLUNTARIA        1051
1.    Introducción        1051
2.    La sociedad es responsable de los costes de la auditoría prevista en el artículo 265.2 LSC        1052
3.    La obligación de soportar la retribución del auditor en función del resultado del informe de la auditoría del artículo 40 CCom        1053
IV.    LA CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DE QUIÉN DEBE SOPORTAR EL COSTE DE LA AUDITORÍA, EN VIRTUD DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LOS SOCIOS        1054
1.    Consideraciones sobre la autonomía de la voluntad en el ámbito societario        1054
2.    Pactos estatutarios para determinar que los costes de las auditorías voluntarias ex artículo 265.2 LSC se asumirán en función del resultado del informe        1057
2.1.    Algunos motivos para considerar que este podría ser un supuesto de amplia aplicación        1057
2.2.    La admisibilidad de dichos pactos estatutarios        1059
3.    Pactos estatutarios para determinar que los costes de las auditorías voluntarias ex artículo 40 CCom serán siempre “a cargo de la sociedad”        1063
3.1.    Algunos motivos para considerar que este podría ser un supuesto de escasa aplicación        1063
3.2.    En todo caso, dichos pactos estatutarios serían admisibles        1063
BIBLIOGRAFÍA        1064
Capítulo 30
LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Y LOS CANALES DE DENUNCIAS: POSIBILIDADES DE REGULACIÓN EN LOS ESTATUTOS Y EN LA NORMATIVA INTERNA        1067
Belén García Álvarez
I.    INTRODUCCIÓN        1067
II.    RÉGIMEN APLICABLE AL SISTEMA INTERNO DE INFORMACIÓN        1069
1.    Entidades obligadas        1069
2.    Características del Sistema Interno de Información        1071
3.    Órgano responsable del Sistema Interno de Información        1073
III.    RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES EN RELACION CON EL CANAL DE DENUNCIAS        1076
1.    Preliminar: La figura del informante        1076
2.    Supuestos de responsabilidad civil de los administradores sociales en relación con el canal de denuncias        1079
3.    Incidencia de la opción adoptada en relación con el Responsable del Sistema        1081
IV.    SOBRE LAS POSIBILIDADES DE REGULACION INTERNA DEL CANAL DE DENUNCIAS        1082
1.    Sobre posibles referencias al Sistema Interno de Información y su canal de denuncias en los estatutos sociales        1082
2.    Sobre la política interna de gestión del Sistema Interno de Información y en particular del canal de denuncias        1084
V.    CONCLUSIONES        1086
BIBLIOGRAFÍA        1088
Capítulo 31
HACIA UNA SOCIEDAD INTELIGENTE: AUTONOMÍA DE LOS SOCIOS Y RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES EN LA ERA DE LA IA        1091
Fernando J. Ravelo Guillén
I.    INTRODUCCIÓN: LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL COMO HORIZONTE INELUDIBLE DEL DERECHO DE SOCIEDADES MERCANTILES        1091
II.    RETOS JURÍDICOS Y ÉTICOS EN LA IMPLEMENTACIÓN DE IA        1094
1.    Sesgos en los sistemas de IA        1094
2.    Necesidad de transparencia algorítmica        1098
3.    Responsabilidad en la toma de decisiones automatizada        1100
3.1.    El régimen clásico de responsabilidad de los administradores en el derecho español        1100
3.2.    Implicaciones de la utilización de IA en la toma de decisiones empresariales        1102
A)    Deber de diligencia y uso de IA        1102
B)    Deber de lealtad y conflictos de interés        1104
3.3.    El Reglamento europeo de IA y su impacto en la responsabilidad de los administradores        1104
A)    Obligaciones aplicables a los sistemas de IA de alto riesgo        1106
B)    Interacción entre el RIA y la LSC        1106
3.4.    Propuestas para una regulación integrada        1107
A)    Refuerzo del deber de diligencia tecnológica        1107
B)    Adaptación de la discrecionalidad empresarial al uso de IA        1108
C)    Integración del cumplimiento del RIA en programas de compliance        1109
D)    Establecimiento de un régimen de responsabilidad compartida        1110
E)    Creación de un seguro obligatorio de responsabilidad civil para IA        1110
III.    LA IA Y SU ENCAJE EN EL DERECHO SOCIETARIO ESPAÑOL        1111
1.    La IA como instrumento de apoyo en el órgano de administración        1111
2.    Limitaciones legales para la IA como administrador        1114
3.    Implicaciones en el régimen de responsabilidad        1115
IV.    CONCLUSIONES        1117
BIBLIOGRAFÍA        1118
Sección VI
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD AL SERVICIO 
DE DISTINTOS MODELOS SOCIETARIOS
Capítulo 32
LA STARTUP        1125
Víctor Manuel Garrido de Palma
I.    INTRODUCCIÓN. ¿QUÉ CAPITALISMO QUEREMOS?        1125
II.    LA REALIDAD EMPRESARIAL. EMPRENDIMIENTO. INNOVACIÓN        1127
III.    EL ECOSISTEMA EMPRENDEDOR. ¿EUROPA, MUY ATRÁS. POR QUÉ?        1130
IV.    QUÉ HAY DE LA STARTUP LEGALMENTE HABLANDO        1132
V.    EL DESARROLLO DE LA STARTUP. FASES. VALORACIÓN. FINANCIACIÓN        1133
VI.    EL SOCIO FUNDADOR DE LA STARTUP        1136
1.    Lo peculiar de la Startup        1136
2.    El Pacto de los Socios Fundadores (Co-Founder Agreement)        1136
VII.    LOS SOCIOS INVERSORES        1139
1.    Introducción        1139
2.    Los pactos de organización        1140
3.    Los pactos de relación. La Teoría General de los Sistemas        1143
3.1.    La remuneración de los administradores        1145
A)    La retribución de los administradores en su condición de tales        1145
B)    Los administradores que realizan funciones ajenas a las que son propias del órgano de administración        1147
3.2.    Pactos de protección ante rondas de financiación: la antidilución del socio        1149
3.3.    Desvinculación de los pactos de socios: la desinversión (“exit”)        1150
A)    “Quiero vender lo mío y a quien quiera”        1150
B)    Restricciones a la transmisión de acciones o participaciones         1150
C)    Los pactos de venta conjunta o de salida colectiva: la desinversión mediante la venta a un tercero        1152
D)    La claúsula antibloqueo (deadlock provisions): la opción de venta o de compra forzosa ante situaciones de parálisis. La llamada cláusula de ruleta rusa        1153
E)    El pacto que prevé la posible salida del fundador: su conducta. La buena y la mala salida        1153
F)    La put option: La salida anticipada del inversor        1155
G)    La cláusula de mejor fortuna        1155
H)    Derecho preferente en la liquidación        1156
I)    El exit. la venta a un tercero de la startup o su salida a Bolsa        1157
J)    La salida liquidatoria. el fracaso de la startup. ¿qué dice el derecho concursal español?        1157
4.    Los pactos de atribución a la startup por los socios        1158
VIII.    LA EFICACIA DE LOS PACTOS DE SOCIOS. SU EFICIENCIA        1161
1.    Los efectos obligatorios. La eficacia inter partes        1162
2.    Lo parasocial y la personalidad jurídica. ¿Es posible la eficacia societaria?        1162
3.    Frente a frente: gran parte de la doctrina versus TS        1163
4.    La prestación accesoria y el cumplimiento del pacto de socios: los arts. 86 a 89 LSC        1164
IX.    UN FINAL SIN FINAL        1165
BIBLIOGRAFÍA        1166
Capítulo 33
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y DIGITALIZACIÓN DE LA PARTICIPACIÓN SOCIAL: PROPUESTAS DESDE LA EMPRESA FAMILIAR        1167
Mª Teresa Otero Cobos
I.    CONSIDERACIONES PRELIMINARES        1167
II.    FOROS DIGITALES COMPLEMENTARIOS A LOS SOCIALES        1170
III.    LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD PARA DOTAR DE MAYOR EFICIENCIA A LA JUNTA GENERAL        1174
1.    Junta general permanente        1180
2.    Junta universal exclusivamente telemática        1185
IV.    CONCLUSIÓN        1191
BIBLIOGRAFÍA        1193
Capítulo 34
EL PROTOCOLO FAMILIAR Y EL PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL DERECHO DE SOCIEDADES        1197
María-Cruz Lascorz Collada
I.    INTRODUCCIÓN        1197
II.    EL PROTOCOLO FAMILIAR EN LAS SOCIEDADES FAMILIARES        1200
1.    Concepto, características y naturaleza jurídica        1203
2.    Contenido y alcance del protocolo familiar        1205
2.1.    Cláusulas de carácter metajurídico no vinculantes        1207
2.2.    Cláusulas contractuales vinculantes        1209
2.3.    Cláusulas institucionales vinculantes        1212
III.    EFICACIA DEL PROTOCOLO FAMILIAR        1212
1.    Eficacia frente a la familia        1213
1.1.    Efectos en materia sucesoria        1214
1.2.    Efectos relativos a la determinación régimen económico matrimonial        1218
2.    Eficacia frente a la sociedad        1220
3.    ¿Ineficacia del protocolo familiar por desuso?        1226
IV.    CONCLUSIONES        1227
BIBLIOGRAFÍA        1229
Capítulo 35
LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN EL ÁMBITO DEL PROTOCOLO FAMILIAR COMO PACTO PARASOCIAL ESPECIALIZADO        1231
Sofía Damas Almagro
I.    INTRODUCCIÓN        1231
II.    EL PROTOCOLO FAMILIAR COMO PACTO PARASOCIAL ESPECIALIZADO        1233
1.    Pactos parasociales: alcance y efectos        1234
2.    Protocolo familiar: cohesión y continuidad        1235
3.    La relevancia de los pactos parasociales en el ámbito de la empresa familiar        1236
III.    CONTENIDO HABITUAL DE UN PROTOCOLO FAMILIAR        1240
1.    En el Plano Organizativo        1240
2.    Pactos de naturaleza metajurudíca        1242
IV.    DELIMITACIÓN Y ALCANCE DE LA AUTONOMÍA PRIVADA EN LA CONFIGURACIÓN SOCIETARIA: PACTOS PARASOCIALES VERSUS ESTATUTOS SOCIALES        1244
1.    Cláusulas penales        1244
2.    Valoración de las participaciones sociales        1244
3.    Implicaciones de la publicidad y confidencialidad: estatutos registrados versus pactos privados        1245
4.    Régimen de modificación y duración        1245
V.    PROTOCOLO FAMILIAR Y ESTATUTOS SOCIALES: PRESTACIONES ACCESORIAS        1246
VI.    CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DEL PROTOCOLO FAMILIAR        1248
VII.    CONCLUSIONES        1250
BIBLIOGRAFÍA         1250
SENTENCIAS DEL TRIBUNAL SUPREMO        1251
RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS        1251
Capítulo 36
TRATAMIENTO DEL PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD EN LAS SAD Y SUS LÍMITES        1253
Segismundo Torrecillas López
I.    PLANTEAMIENTO        1253
II.    LÍMITES A LA LIBERTAD CONTRACTUAL EN DERECHO DE SOCIEDADES        1261
III.    LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES COMO STOPPER DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        1262
IV.    ENUNCIACION DE LOS PRINCIPIOS CONFIGURADORES DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL Y SU ENCAJE EN UNA ANÓNIMA ESPECIAL COMO ES LA SAD        1265
1.    Principios configuradores de las sociedades anónimas deportivas        1266
1.1.    Carácter mercantil y ánimo de lucro        1266
1.2.    Estructura societaria y capital social        1270
1.3.    El principio de contenido estatutario mínimo        1272
1.4.    El principio de órganos necesarios        1272
1.5.    El principio democrático o de mayoría        1273
1.6.    El principio básico en toda sociedad mercantil —y por ende en las SAD— quien ostenta poder de decisión debe responder (aplicable a los administradores ex artículo 236 LSC)        1273
1.7.    El principio de deber de fidelidad o lealtad entre los socios        1273
1.8.    El principio de conservación de la empresa        1273
1.9.    Objeto social deportivo        1274
1.10.    Adaptación a la normativa mercantil y deportiva        1274
1.11.    Interés público y control económico        1275
1.12.    El control de la masa social        1276
V.    CONCLUSIONES        1277
BIBLIOGRAFÍA        1278
Capítulo 37
ÁNIMO DE LUCRO Y AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD: LA PROGRESIVA DESAPARICIÓN DEL “NUMERUS CLAUSUS’ DE TIPOS SOCIETARIOS        1283
Carlos Alcolea Domingo
I.    INTRODUCCIÓN        1283
II.    EL ÁNIMO DE LUCRO, EL DERECHO SOCIETARIO Y LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD        1285
1.    El ánimo de lucro y el Derecho societario        1285
2.    Su reinterpretación por el Prof. Girón        1287
3.    El ánimo de lucro y el artículo 28 de Ley de Sociedades de Capital        1289
3.1.    El ánimo de lucro encuentra anclaje en nuestra Constitución        1290
3.2.    El ánimo de lucro tiene anclaje histórico en nuestro Derecho mercantil. No fue únicamente un elemento ajeno al sistema introducido durante la codificación de 1829        1291
3.3.    El punto de vista del Derecho europeo        1294
III.    EL CASO CONCRETO: LA RESOLUCIÓN DE 17 DE DICIEMBRE DE 2020 DE LA RGSJFP, DE LA SOCIEDAD SOLIDARIDAD Y TRABAJO VIRGEN DEL CAMINO        1297
1.    El caso: la resolución de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública de 17 de diciembre de 2020        1297
2.    Sus consecuencias prácticas        1299
2.1.    El principio mayoritario        1300
2.2.    Transmisión de participaciones sociales        1302
2.3.    La liquidación de las sociedades        1304
2.4.    ¿Sociedades mercantiles atípicas?        1306
IV.    CONCLUSIONES: ¿UN NUEVO TIPO SOCIETARIO?        1307
BIBLIOGRAFÍA        1308
Capítulo 38
LA INTRODUCCIÓN DE FINES NO LUCRATIVOS EN LOS ESTATUTOS DE SOCIEDADES DE CAPITAL: EL CASO DEL CAMBIO DE CONTROL DE BEN & JERRY’S        1313
Ana Afonso Bellod
I.    INTRODUCCIÓN        1313
II.    LA TRIPLE BOTTOM LINE DE BEN & JERRY’S Y EL CAMBIO DE CONTROL        1315
III.    ¿SOCIEDADES DE CAPITAL CON VALORES?: LA ADOPCIÓN DE MISIONES SOCIALES FRENTE A LA INTRODUCCIÓN DE FINES SOCIALES NO LUCRATIVOS EN LOS ESTATUTOS        1317
1.    Sociedades de capital y misiones sociales: modelo de gestión y cambios de control        1317
2.    Fines no lucrativos y sociedades de capital. Especial atención a los fines sociales híbridos        1320
2.1.    La adopción de fines no lucrativos por las sociedades de capital        1320
2.2.    Las sociedades de capital con fines no lucrativos: discrecionalidad de los administradores y control        1325
IV.    CONCLUSIÓN        1330
BIBLIOGRAFÍA        1332
Capítulo 39
NUEVOS MODELOS SOCIETARIOS AUTÓNOMOS BASADOS EN LA TECNOLOGÍA        1335
Eduardo Miranda Ribera
I.    INTRODUCCIÓN        1335
II.    ORGANIZACIÓN AUTÓNOMA DESCENTRALIZADA        1337
1.    Antecedentes relevantes en el devenir de las OAD        1337
2.    Principales características        1340
III.    NATURALEZA JURÍDICA DE LAS OAD        1345
1.    Cuestiones previas        1345
2.    Comunidad de bienes dinámica o sociedad irregular        1348
3.    Régimen de responsabilidad        1350
IV.    CONCLUSIONES        1352
BIBLIOGRAFÍA        1353
Sección VII
ARBITRAJE SOCIETARIO
Capítulo 40
CONSIDERACIONES PRÁCTICAS SOBRE EL ARBITRAJE ESTATUTARIO: VENTAJAS, LIMITACIONES Y DESAFÍOS        1359
Álvaro López de Argumedo Piñeiro
Pol Liñan Canela
I.    INTRODUCCIÓN        1359
II.    DILIGENCIAS PRELIMINARES PREVIAS AL ARBITRAJE ESTATUTARIO        1362
1.    La interpretación rígida o formalista: las diligencias preliminares solo son posibles en preparación de un proceso de declaración civil        1363
2.    La interpretación flexible o finalista: las diligencias preliminares pueden solicitarse en preparación de un arbitraje        1365
3.    La exhibición documental en el procedimiento arbitral como alternativa a las diligencias preliminares        1366
4.    El expediente de exhibición de libros        1367
III.    MEDIDAS CAUTELARES: ¿DÓNDE SE DEBEN SOLICITAR PARA GARANTIZAR LA EFICACIA DE UN LAUDO EN UN ARBITRAJE ESTATUTARIO? ¿ANTE LA JURISDICCIÓN O ANTE LOS ÁRBITROS?        1369
1.    Ventajas e inconvenientes del procedimiento de solicitud de medidas cautelares ante órganos jurisdiccionales        1370
2.    Ventajas e inconvenientes del procedimiento de solicitud de medidas cautelares ante tribunales arbitrales        1372
IV.    TERCEROS LEGITIMADOS PARA LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES Y DUPLICIDAD DE PROCEDIMIENTOS ARBITRALES Y JUDICIALES        1373
V.    PACTOS PARASOCIALES Y CONVENIOS ARBITRALES EXTRAESTATUTARIOS        1377
1.    La norma general de inoponibilidad de los pactos parasociales        1377
2.    La excepción de los pactos parasociales omnilaterales        1379
VI.    ARBITRAJE ESTATUTARIO Y ACCIONES DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES        1382
1.    La vinculación de los administradores a los convenios arbitrales estatutarios        1383
2.    Las acciones de responsabilidad de administradores como materia de libre disposición        1385
VII.    CONCLUSIONES        1386
BIBLIOGRAFÍA        1387
Capítulo 41
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y DERECHO DE SOCIEDADES: EL ARBITRAJE COMO INSTRUMENTO PARA LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS SOCIETARIOS        1393
Bruno W. Martín Baumeister
I.    INTRODUCCIÓN        1393
II.    EL ARBITRAJE COMO INSTRUMENTO PARA LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS SOCIETARIOS        1397
III.    LÍMITES SUBJETIVOS DE LA CLÁUSULA ARBITRAL        1404
IV.    LÍMITES OBJETIVOS DE LA CLÁUSULA ARBITRAL        1410
V.    ARBITRAJE INSTITUCIONAL        1414
VI.    CONCLUSIONES        1414
BIBLIOGRAFÍA        1418
Capítulo 42
EL CONVENIO ARBITRAL SOCIETARIO: PATOLOGÍAS        1423
Pilar Perales Viscasillas
I.    INTRODUCCIÓN        1423
II.    LOS CONVENIOS ARBITRALES ESTATUTARIOS Y SUS PATOLOGÍAS        1427
1.    El convenio arbitral        1427
2.    Las patologías        1428
2.1.    Los convenios arbitrales cicateros, las cláusula estrechas o desactualizadas        1429
2.2.    Los convenios arbitrales bicéfalos        1434
i)    Sometimiento en un mismo convenio arbitral a la jurisdicción y al arbitraje        1434
ii)    Sometimiento en un mismo convenio arbitral a un arbitraje ad hoc y a uno institucional        1436
iii)    Sometimiento a arbitraje estatutario y arbitraje extraestatutario        1437
iv)    Sometimiento a arbitraje estatutario y a tribunales en documento extraestatutario        1438
2.3.    Los convenios arbitrales imposibles        1439
2.4.    Los convenios arbitrales parciales        1440
i)    Cognición plena versus limitada        1442
ii)    La nulidad del convenio arbitral por infracción del principio de igualdad        1445
2.5.    Los convenios arbitrales fantasmas        1456
2.6.    Los convenios arbitrales pluripatológicos        1458
2.7.    Superando las patologías: los convenios arbitrales modelo        1459
BIBLIOGRAFÍA        1461
Capítulo 43
EL ARBITRAJE DE EQUIDAD EN CONFLICTOS SOCIETARIOS: ANÁLISIS Y PERSPECTIVAS        1465
Francisco M. Serrano Osobliwa
I.    INTRODUCCIÓN        1465
II.    MARCO LEGAL DEL ARBITRAJE EN ESPAÑA        1466
III.    IMPORTANCIA DE LA NATURALEZA JURÍDICA DE LAS CONTROVERSIAS SOCIETARIAS        1469
IV.    PRONUNCIAMIENTOS JURISPRUDENCIALES RELEVANTES EN RELACIÓN CON EL ARBITRAJE DE EQUIDAD EN LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS        1471
1.    El origen: la Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de abril de 1998        1471
2.    Sentencia del Tribunal Supremo de 22 de junio de 2009        1472
3.    Sentencia del Tribunal Constitucional núm. 9/2005, de 17 de enero        1473
4.    Sentencia del Tribunal Constitucional núm. 17/2021, de 15 de febrero        1475
5.    Otros pronunciamientos relevantes de las Audiencias Provinciales        1476
5.1.    Sentencia de la Audiencia Provincial de Guipúzcoa núm. 313/2008, de 4 de febrero        1477
5.2.    Sentencia de la Audiencia Provincial de Navarra núm. 140/2001, de 4 de junio        1478
5.3.    Auto de la Audiencia Provincial de Barcelona núm. 151/2010, de 28 de septiembre y núm. 197/2010, de 30 de septiembre        1479
V.    TENSIÓN ENTRE EQUIDAD Y NORMAS IMPERATIVAS        1482
1.    Materias de libre disposición y normas imperativas        1482
2.    Otras opiniones doctrinales        1485
VI.    ¿ES ADECUADA LA EQUIDAD EN ESTE TIPO DE CONFLICTOS?        1488
1.    Esbozo del marco de aplicación        1488
2.    Algunos ejemplos prácticos        1489
VII.    CONTROL JUDICIAL DEL LAUDO ARBITRAL        1495
1.    Acción de anulación        1496
2.    Estándar de motivación en arbitraje de equidad        1497
VIII.    CONCLUSIÓN        1499
ÍNDICE ANALÍTICO        1501
ÍNDICE DE AUTORES        1503