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La Convocatoria de la Junta General de las Sociedades de Capital

La Convocatoria de la Junta General de las Sociedades de Capital
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Colección: Tratados, Comentarios y Practicas Procesales

En las sociedades de capital, la posibilidad de que la junta general adopte un acuerdo válido y eficaz requiere que sea adoptado conforme con un trámite formalizado y exigible, que se caracteriza como procedimiento colegiado. La primera fase de tal procedimiento es la denominada convocatoria, cuya realización se encomienda a los administradores sociales, quiénes de este modo disponen del poder para determinar los asuntos sobre los que vaya a pronunciarse la junta. Sin embargo, este poder de decisión de los administradores no escapa a una participación de los socios en tal competencia, pues podrán interesar su ejercicio cuando los administradores omitan una convocatoria debida o, al menos, conveniente, o, bien, resuelvan completar la decisión de aquellos completando el orden del día de la junta convocada. Estas previsiones limitan, de forma relevante ese poder político que, de cara a la Junta general, disfruta el órgano de administración. Dada su finalidad, el llamamiento que hagan lo administradores para que los socios puedan constituirse en Junta general requiere satisfacer particulares exigencias de forma, antelación y contenidos, pues ha de procurar al socio, de forma suficientemente anticipada, de ciertas informaciones que tienen carácter necesario para que pueda seguirse el procedimiento colegiado que dará lugar a los pertinentes acuerdos, salvo que todos los socios decidan renunciar a ellas (junta universal). En todo caso, el régimen de convocatoria que deba seguirse habrá de acomodarse a las particularidades que pueda presentar el modo de funcionamiento de la Junta (ad ex. junta telemática) o la composición de su capital (sociedad cotizada), así como la situación patrimonial de la sociedad (sociedad concursada). Todas estas y otras cuestiones ponen de manifiesto la relevancia que presenta la fase de convocatoria de la Junta general de las sociedades de capital, y su estudio se afronta en esta monografía.
ABREVIATURAS 13
INTRODUCCIÓN 15
Capítulo I
LAS CLASES DE JUNTAS
I. LA CLASIFICACIÓN DE LAS JUNTAS GENERALES 21
II. FINALIDAD Y ALCANCE DE LA CLASIFICACIÓN 27
III. LA JUNTA GENERAL ORDINARIA 33
IV. LA JUNTA GENERAL EXTRAORDINARIA 36
Capítulo II
INTERÉS SOCIAL, FACULTAD PARA CONVOCAR
Y EJERCICIO DE ESTA COMPETENCIA
I. CONSIDERACIONES PREVIAS 41
II. LA FACULTAD DE CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 42
III. EL EJERCICIO DE LA COMPETENCIA PARA CONVOCAR LA JUNTA GENERAL 46
IV. EL ALCANCE DE LA COMPETENCIA DE LOS ADMINISTRADORES PARA CONVOCAR LA JUNTA GENERAL 51
V. OTRAS CUESTIONES 54
VI. COMPETENCIA DE LA ADMINISTRACIÓN SOCIAL EN RELACIÓN CON LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL QUE HUBIERA EFECTUADO. EL PROBLEMA DE LA DESCONVOCATORIA DE LA JUNTA 57
VI.1. Preliminar 57
VI.2. La desconvocatoria de la junta general 59
Capítulo III
LA CONVOCATORIA FORZOSA DE LA JUNTA GENERAL
I. PRELIMINAR 71
II. EL DERECHO DE LA MINORÍA A SOLICITAR LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 73
III. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO 74
III.1. La exigencia de titular una fracción mínima de capital 75
III.2. La observancia de ciertos requisitos de contenido 79
III.3. El requerimiento notarial 81
IV. LA POSICIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN SOCIAL TRAS EL EJERCICIO DEL DERECHO DE LA MINORÍA A INSTAR LA CONVOCATORIA DE JUNTA EXTRAORDINARIA. 83
V. PLAZO PARA EFECTUAR LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA EXTRAORDINARIA 89
VI. SENTIDO Y FINALIDAD DE LA CONVOCATORIA FORZOSA 90
VII. LA CONVOCATORIA FORZOSA DE LA JUNTA GENERAL ORDINARIA 94
VIII. LA CONVOCATORIA FORZOSA DE LA JUNTA GENERAL EXTRAORDINARIA 97
IX. OTROS SUPUESTOS (REMISIÓN) 98
X. CUESTIONES COMUNES 98
XI. EN PARTICULAR, LA OPOSICIÓN A LA SOLICITUD DE CONVOCATORIA FORZOSA 102
XI.1. Consideraciones generales 102
XI.2. La falta de legitimación 106
XI.3. Oposición de fondo: abuso de derecho y mala fe del solicitante 111
XII. LA TRAMITACIÓN DE LA SOLICITUD DE CONVOCATORIA FORZOSA 113
XIII. LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL POR EL LETRADO DE LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA 116
XIII.1. La solicitud de convocatoria forzosa 116
XIII.2. Tramitación 121
XIII.3. La resolución del expediente 123
XIII.4. La publicidad de la convocatoria forzosa acordada por el letrado de la Administración de Justicia 127
XIV. LA CONVOCATORIA FORZOSA DE LA JUNTA GENERAL POR EL REGISTRADOR MERCANTIL 131
XIV.1. Régimen jurídico 131
XIV.2. La publicidad de la convocatoria forzosa acordada por el registrador mercantil 134
XV. CONVOCATORIA FORZOSA DE LA JUNTA Y ACTA NOTARIAL 139
XVI. ACEFALIA SOCIAL Y CONVOCATORIA FORZOSA 141
XVI.1. La previsión del artículo 171 LSC 141
XVI.2. Cuestiones que suscita la aplicación de la norma. 143
XVI.3. La resolución del expediente 148
Capítulo IV
EL COMPLEMENTO DE CONVOCATORIA
I. CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO A INSTAR COMPLEMENTO DEL ORDEN DEL DÍA 153
II. SENTIDO Y FINALIDAD DEL RECONOCIMIENTO DE TAL DERECHO 157
III. DERECHO AL COMPLEMENTO Y OTROS DERECHOS DEL ACCIONISTA 160
IV. EXTENSIÓN DEL DERECHO A SOLICITAR COMPLEMENTO DEL ORDEN DEL DÍA 164
V. PRESUPUESTOS PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO 166
VI. LÍMITES EN EL EJERCICIO DE ESTE DERECHO 171
VI.1. La competencia de la junta general 171
VI.2. Contenido de la solicitud 173
VI.3. La clase de junta general 176
VII. EJERCICIO DEL DERECHO 181
VIII. CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL EJERCICIO DEL DERECHO AL COMPLEMENTO 184
IX. LA POSICIÓN DE LOS ADMINISTRADORES TRAS LA SOLICITUD DE COMPLEMENTO 188
X. CONSECUENCIAS DERIVADAS DE LA FALTA DE PUBLICACIÓN DEL COMPLEMENTO 196
X.1. Prevención a través de la tutela registral 196
X.2. Infracción y nulidad 197
Capítulo V
FORMA, CONTENIDO, LUGAR Y ANTELACIÓN
DE LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL
I. LA FORMA DE LA CONVOCATORIA 199
I.1. Anuncio de convocatoria e instrumentos de publicidad 199
I.2. La publicación de la convocatoria mediante inserción de su anuncio en la página web corporativa 203
I.3. La publicación de la convocatoria mediante su difusión a través del BORME y un diario privado 207
I.4. La comunicación a los socios del anuncio de convocatoria por un procedimiento individual y escrito 212
I.5. Los instrumentos adicionales de publicidad de la convocatoria 225
I.6. Exigencia de las formalidades de publicidad y relevancia de su omisión 226
II. CONTENIDO DEL ANUNCIO DE CONVOCATORIA 230
II.1. Preliminar 230
II.2. Menciones del anuncio de convocatoria 234
II.3. El orden del día 237
II.4. Otros contenidos –no preceptivos– del anuncio de convocatoria 243
III. EL LUGAR DE CELEBRACIÓN DE LA JUNTA GENERAL 246
III.1. Exigencias legales en torno al lugar de celebración de la junta general 246
III.2. La autonomía de la voluntad en la determinación del lugar de celebración de la junta general 247
III.3. Imperatividad de la norma 252
IV. LA ANTELACIÓN DE LA CONVOCATORIA 254
IV.1. La debida antelación de la publicación del anuncio de convocatoria respecto de la fecha de celebración de la junta 254
IV.2. La determinación del dies a quo y del dies ad quem en el cómputo del plazo 258
V. LA SEGUNDA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL 260
V.1. Sentido y finalidad de la segunda convocatoria 260
V.2. Exigencias para la celebración de la junta general en segunda convocatoria 265
V.3. La improcedencia de que la junta general de la sociedad de responsabilidad limitada pueda celebrarse en segunda convocatoria 270
Capítulo VI
LA JUNTA UNIVERSAL
I. CONVOCATORIA DE LA JUNTA Y JUNTA UNIVERSAL 275
II. JUNTA UNIVERSAL Y COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA. EN PARTICULAR, LOS ACUERDOS DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL DE LA SOCIEDAD 280
III. PRESUPUESTOS DE LA JUNTA UNIVERSAL 286
III.1. La presencia de la totalidad del capital social 286
III.2. La aceptación por unanimidad de la celebración de la junta general 287
IV. PROBLEMAS PARTICULARES QUE SUSCITA LA APLICACIÓN DE LA NORMA 291
IV.1. Consideraciones previas 291
IV.2. En relación con determinados socios 293
IV.3. Asistencia y representación 296
IV.4. Junta universal y derecho/deber de asistencia de terceros 298
IV.5. El alcance del requisito de presencia unánime y la práctica de la junta universal sin sesión 304
V. EL ACTA DE LA JUNTA UNIVERSAL 307
Capítulo VII
LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA EN SUPUESTOS
PARTICULARES
I. CONVOCATORIA DE JUNTA PARA QUE LA ASAMBLEA SE DESARROLLE SIN PRESENCIA FÍSICA DE LOS SOCIOS 311
I.1. Consideraciones previas 311
I.2. La convocatoria para que la Junta adopte acuerdos por escrito y sin sesión 313
I.3. La convocatoria de junta telemática 319
I.4. Junta sin presencia física de los socios y lugar de celebración de la asamblea 325
II. LA CONVOCATORIA DE JUNTA DE LA SOCIEDAD COTIZADA 329
III. LA CONVOCATORIA DE JUNTA DE LA SOCIEDAD EN CONCURSO 341

BIBLIOGRAFÍA 355

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