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La fiscalidad de los no residentes por la titularidad de participaciones en entidades con sustrato inmobiliario - a efectos del impuesto sobre el patrimonio

La fiscalidad de los no residentes por la titularidad de participaciones en entidades con sustrato inmobiliario - a efectos del impuesto sobre el patrimonio
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Materias:

Colección: Temática Tirant Tributario

Desde un punto de vista del Impuesto sobre el Patrimonio, la fiscalidad de los no residentes que detentan bienes inmuebles a través de la titularidad de participaciones en entidades no ha quedado exenta de problemas; la cambiante doctrina administrativa y las resoluciones judiciales recaídas sobre la cuestión son muestra de ello. Parece ser que el principal motivo de esta situación lo ha constituido la redacción del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el Patrimonio. Ahora bien, el legislador español, en un afán de tratar de zanjar los inconvenientes que venían generando esta clase de escenarios, modifica esta disposición mediante la Ley 38/2022, de 27 de diciembre. Con ocasión de esta obra, se plantea y se analiza, con su debido detalle, toda esta problemática, para intentar defender que un determinado modo de interpretar y aplicar la normativa tributaria vigente incluso hasta antes de la reforma podría haber dado respuesta a varios de los interrogantes que han surgido sobre el tema. De todos modos, analizada la reforma legislativa y detectadas sus deficiencias, se relacionan y explican diversas propuestas de modificación lege ferenda.
Abreviaturas 13
Prólogo 15
I. INTRODUCCIÓN: PRESENTACIÓN DEL PROBLEMA 19
II. ALGUNAS CONSIDERACIONES PREVIAS RELATIVAS A LA APLICACIÓN DEL IMPUESTO SOBRE EL PATRIMONIO EN EL CASO CONCRETO DE ACCIONES, PARTICIPACIONES U OTROS DERECHOS ANÁLOGOS 27
1. Acciones, participaciones u otros derechos análogos como “bienes o derechos de contenido económico” 27
2. Norma aplicable: especial referencia a las reglas de valoración de acciones, participaciones u otros derechos análogos 33
3. La supeditación a los Convenios para evitar la Doble Imposición 46
III. EL GRAVAMEN SOBRE EL PATRIMONIO EN LOS CONVENIOS PARA EVITAR LA DOBLE IMPOSICIÓN SUSCRITOS POR ESPAÑA. ESPECIAL MENCIÓN A LAS PARTICIPACIONES EN ENTIDADES CON SUSTRATO INMOBILIARIO 51
1. Tipología de Convenios para evitar la Doble Imposición en materia de imposición sobre el patrimonio 52
2. Relación de Convenios para evitar la Doble Imposición que incluyen una cláusula específica sobre participaciones en entidades con sustrato inmobiliario 57
3. Algunas notas en relación con las cláusulas específicas sobre participaciones en entidades con sustrato inmobiliario 65
3.1. Patrimonio cuya titularidad es susceptible de ser sometida a imposición: acciones, participaciones u otros derechos análogos en entidades con sustrato inmobiliario 65
3.2. Bienes inmuebles no afectos a una actividad económica 67
3.3. Condición física o jurídica de la persona residente del otro Estado contratante 68
3.4. Composición del activo de la entidad 68
3.5. Posible interposición de dos o más entidades 70
3.6. El contenido patrimonial a valorar. Una breve reflexión 72
IV. LA DOCTRINA ADMINISTRATIVA Y LA JURISPRUDENCIA ESPAÑOLAS SOBRE LA CUESTIÓN 75
1. Resoluciones de la DGT 75
1.1. Primera Etapa. Sujeción por obligación real al Impuesto sobre el Patrimonio de la tenencia de bienes inmuebles situados en territorio español a través de entidades 76
1.2. Segunda Etapa. Cambio de criterio respecto de la Primera Etapa 85
1.3. Tercera Etapa. Recuperación del criterio de la Primera Etapa 87
1.4. Cuarta Etapa. Recuperación del criterio de la Segunda Etapa 89
2. Jurisprudencia: la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de las Islas Baleares 621/2020, de 3 de diciembre, como pionera 91
V. APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DE LA NORMA INTERNA ESPAÑOLA EN EL CASO DE PERSONAS FÍSICAS NO RESIDENTES CON PARTICIPACIONES EN ENTIDADES CON SUSTRATO INMOBILIARIO 97
1. La aplicación e interpretación del artículo 5.Uno.b de la LIP antes de la modificación operada por la Ley 38/2022 99
1.1. Argumentación en contra del gravamen: la (cuestionable) interpretación literal del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP 100
1.2. Argumentación a favor del gravamen 102
1.2.1. Una reflexión previa: la exclusión de las personas jurídicas del ámbito de aplicación subjetivo del Impuesto 102
1.2.2. La (re)interpretación literal del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP y su concreción a la luz de otros criterios interpretativos 106
1.2.2.1. Una visión distinta sobre la literalidad del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP 107
1.2.2.2. La lectura sistemática del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP 117
1.2.2.3. Referencia breve a un antecedente legislativo: los CDI suscritos con anterioridad a la LIP 121
1.2.2.4. La interposición de entidades como realidad social 122
1.2.2.5. Análisis teleológico del primer párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP 124
1.3. El carácter instrumental de las entidades como mecanismo de cuestionable licitud: conflicto en la aplicación de la norma tributaria 133
2. Análisis del segundo párrafo del artículo 5.Uno.b de la LIP incorporado a través de la Ley 38/2022 143
2.1. Contextualización 143
2.2. Alcance 144
2.3. Naturaleza 144
2.4. Contenido 145
VI. POSIBLES SOLUCIONES LEGE FERENDA 153
1. La expresa subjetividad directa o indirecta de la persona física no residente 156
2. Régimen de atribución de patrimonios 161
3. Las personas jurídicas como sujetos pasivos del IP 165
VII. CONSIDERACIONES FINALES A MODO DE RECAPITULACIÓN 167
Bibliografía 171

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