La injerencia de la junta de socios en la gestión y la competencia sobre activos esenciales

INTRODUCCIÓN        13
Capítulo I
LAS COMPETENCIAS DE LA JUNTA DE SOCIOS EN MATERIA DE GESTIÓN
    I.    LOS ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD Y LA DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS        19
    II.    INJERENCIA DE LA JUNTA PARA INTERVENIR EN LOS ASUNTOS DE GESTIÓN        24
1.    Origen histórico y justificación        24
2.    Significado y alcance del art. 161 LSC        30
2.1    Objeto: los asuntos de gestión        30
2.1.1    Concepto de gestión        30
A)    Gestión vs. Administración        30
2.1.2    Tipos de gestión        31
A)    Actos de estrategia empresarial y actos de gestión ordinaria        31
B)    Actos de gestión extraordinaria        32
C)    Decisiones de naturaleza estructural        32
2.2    Operaciones comprendidas en el art. 161: tesis defendidas        33
2.3    ¿Qué ha de entenderse por “determinados asuntos de gestión”?        36
2.4    Modalidades de injerencia en la gestión: instrucciones vs autorizaciones        38
2.5    Requisitos de validez de las instrucciones o exigencia de la autorización        41
2.6    Eficacia del art. 161 LSC        44
2.6.1    Ámbito interno: la protección del tercero de buena fe al amparo del art. 234 LSC        44
2.6.2    Consecuencias internas del incumplimiento de las instrucciones o autorizaciones por los administradores        46
3.    Otros supuestos de intervención en la gestión        49

Capítulo II
LAS OPERACIONES SOBRE ACTIVOS ESENCIALES. ÁMBITO OBJETIVO Y PROCEDIMENTAL
    I.    ANTECEDENTES Y FUNDAMENTO DEL ART. 160 F) LSC. UNA PRIMERA DISTINCIÓN DEL ART. 161 LSC SOBRE LA COMPETENCIA GENERAL PARA INJERIR EN ASUNTOS DE GESTIÓN        53
    II.    CONCEPTO DE ACTIVO AL AMPARO DEL ART. 160 F) LSC        60
1.    Generalidades        60
2.    Activo operativo y activo inoperativo        63
    III.    CRITERIOS PARA DETERMINAR LA ESENCIALIDAD        66
1.    Activo “esencial” y “no esencial”        66
2.    Criterio cualitativo        66
2.1    Preliminar        66
2.2    Las operaciones sobre activos esenciales: ¿actos de gestión extraordinaria?        69
2.3    Las operaciones sobre activos esenciales como actos que inciden profundamente en aspectos cuya competencia queda reservada a los socios por afectar indirectamente a sus derechos e intereses        73
2.3.1    Supuestos        73
A)    Modificación o sustitución “de facto” del objeto social        73
B)    Las denominadas operaciones de “filiación” y “subfiliación”        79
C)    Operaciones equivalentes a la liquidación de la sociedad        82
3.    Criterio cuantitativo        84
3.1    Generalidades        84
3.2    La presunción de los arts. 160 f) y 511 bis LSC        85
    IV.    OPERACIONES DELIMITADAS POR EL ART. 160 F) LSC        90
1.    Adquisición        92
2.    Enajenación. Especial consideración a la cesión limitada del uso o constitución de un gravamen sobre un activo esencial        93
3.    Aportación a otra sociedad        99
    V.    REQUISITOS PROCEDIMENTALES PREVIOS A LA EJECUCIÓN DE OPERACIONES DE ACTIVOS ESENCIALES        100
1.    Deber del órgano de administración de convocar la junta y obtener la pertinente autorización        100
1.1    El cumplimiento del deber como actuación diligente del administrador        100
1.2    Verificación externa del cumplimiento del deber de los administradores        105
2.    El acuerdo de la junta general que autoriza una operación sobre activos esenciales        109
2.1    Aspecto objetivo        109
2.2    Aspecto temporal        113
Capítulo III
LAS CONSECUENCIAS DE NO SOMETER AL ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN SOBRE ACTIVOS ESENCIALES
    I.    IMPORTANCIA        115
    II.    EFICACIA EXTERNA        116
1.    Problemática: las distintas posturas        116
2.    Postura en defensa de la validez de la operación: la protección de terceros de buena fe        117
2.1    Exposición y fundamento doctrinal        117
2.2    La jurisprudencia        124
2.2.1    General        124
2.2.2    La SAP de Madrid (Sección n.º 28) de 27 de mayo de 2022        126
A)    Antecedentes del caso y decisión de la audiencia: defensa de la validez del negocio adoptado en infracción del art. 160 f) LSC como principio general        126
B)    Consideraciones en torno a la anulación del negocio en casos de actuación desleal del administrador (art. 232 LSC)        128
2.3    La posición de la Dirección General de la Seguridad Jurídica y la Fe Pública        134
2.3.1    Casuística        134
2.3.2    Conclusiones        141
3.    Postura en defensa de la nulidad del negocio: la protección de los socios        143
3.1    Exposición y fundamento doctrinal        143
3.1.1    Nulidad radical ex art. 6.3 CC por vulneración de una norma imperativa al invadir una competencia exclusiva de la junta        143
3.1.2    Ineficacia por exceder los límites del poder de representación en base al art. 1259 CC        147
3.2    La jurisprudencia        150
3.2.1    General        150
3.2.2    La SAP de Salamanca (Sección n.º 1) de 6 de septiembre de 2022        152
    III.    EFECTOS INTERNOS: EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE RESPONSABILIDAD CONTRA LOS ADMINISTRADORES COMO TUTELA DE LOS INTERESES DE LA SOCIEDAD, LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS DE BUENA FE        155
1.    Aspectos comunes        155
1.1    La responsabilidad del administrador por no respetar la competencia de la junta sobre activos esenciales        155
1.2    Extensión de la responsabilidad propia del administrador a las personas que ostenten facultades de la más alta dirección        162
2.    La protección frente a la sociedad y sus socios en los casos de validez del negocio celebrado en incumplimiento del art. 160 f) LSC: la acción social de responsabilidad        164
2.1    Lesión a la sociedad: la pérdida del activo        164
2.2    Legitimación y efectos        167
3.    Nulidad del negocio por incumplimiento del art. 160 f) LSC: la acción individual de responsabilidad        169
3.1    El daño directo: la lesión a los acreedores por pérdida del derecho de crédito        170
3.2    Legitimación y efectos        174
3.3    La posición jurídica del tercero de mala fe        175
    IV.    NUESTRA POSICIÓN        178
1.    Teoría finalista de los arts. 160 f) y 511 bis LSC        178
2.    Propuesta de lege ferenda        184
Capítulo IV
LAS OPERACIONES SOBRE ACTIVOS ESENCIALES EN SITUACIÓN DE DISOLUCIÓN E INSOLVENCIA DE LA SOCIEDAD
    I.    PARTICULARIDADES DE LA SOCIEDAD EN SITUACIÓN DE EXTINCIÓN Y CRISIS        187
    II.    LA DISPOSICIÓN DE LOS ACTIVOS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD EN DISOLUCIÓN        188
1.    La extinción de las sociedades de capital: fundamento y razones        188
2.    Liquidación de la sociedad y transmisión de los activos esenciales        190
    III.    LA DISPOSICIÓN DE LOS ACTIVOS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD EN CONCURSADO DE ACREEDORES        195
1.    Concurso y persona jurídica        195
1.1    El mantenimiento de la actividad empresarial y la conservación de la masa        196
1.2    El mantenimiento de los órganos de la persona jurídica concursada        199
1.3    La enajenación del patrimonio social durante el concurso        202
1.3.1    Principios generales        202
1.3.2    Bienes necesarios para la continuidad de la actividad y activos esenciales        202
1.3.3    La unidad productiva como activo esencial        205
1.3.4    Las competencias en materia de gestión durante el concurso y la disposición de activos esenciales en la fase común del procedimiento        207
1.3.5    La disposición de activos esenciales en las fases derivadas del procedimiento: el convenio y la liquidación        215
2.    La transmisión de activos esenciales en los planes de reestructuración        220
2.1    Aspectos generales sobre la posición de los socios en los planes de reestructuración        220
2.2    La privación indirecta de la competencia de la junta sobre activos esenciales en caso de arrastre por homologación del plan de reestructuración        226
BIBLIOGRAFÍA        229