La protección del derecho al dividendo en sociedades cerradas

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Merceds Sánchez Ruiz

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ISBN: 9788413914824
EAN: 9788413914824
Editorial: Aranzadi
Fecha de la edición: 19/11/2021
Nº Pág.: 275

Materias:

Derecho / Mercantil / SOCIEDADES MERCANTILES

Uno de los casos típicos del Derecho de sociedades de capital en los que puede darse una situación de abuso de la mayoría en perjuicio de la minoría consiste en la ausencia o insuficiencia injustificadas de reparto de las ganancias sociales entre los socios en concepto de dividendos. El denominado "atesoramiento de los beneficios" constituye un problema jurídico clásico, conectado con la misma esencia del contrato de sociedad, para el que no parece haberse hallado una solución unitaria y concluyente en los ordenamientos europeos. En entornos societarios menos complejos desde el punto de vista organizativo, donde coexisten elementos personalistas en un modelo capitalista predominante (sociedades cerradas), el conflicto de intereses analizado se manifiesta con toda su crudeza, ante la intrínseca falta de liquidez de la participación social de los socios de minoría.

La configuración legal del derecho al dividendo en las sociedades de capital propicia el conflicto, pues su nacimiento se condiciona al acuerdo previo de los socios. El acuerdo de aplicación del resultado debe ser adoptado anualmente en junta general ordinaria y, por tanto, son estos quienes deciden, por mayoría, el destino de los beneficios que se obtengan en cada ejercicio.

En la última década, el planteamiento de este clásico conflicto societario resulta afectado en nuestro ordenamiento por diversas modificaciones legislativas con incidencia directa en esta materia. La de mayor trascendencia es, sin duda, el reconocimiento expreso de la falta de reparto (total o parcial) de dividendos, en determinadas condiciones concretamente especificadas, como una causa legal de separación del socio minoritario disidente.

La previsión de un derecho legal de separación del socio disconforme con la falta (o insuficiencia) de reparto de dividendos, así como la tipificación expresa del abuso en daño de la minoría como motivo de impugnación de acuerdos sociales, constituyen cambios normativos recientes de gran calado, que obligan a revisar y actualizar el enfoque anterior del problema analizado.

Las modificaciones recientes de nuestro Derecho de sociedades de capital, en realidad, obligan a reconsiderar, de un modo global, el alcance individual, así como las interacciones recíprocas, de los diversos mecanismos legales de control de la mayoría y, por ende, de los remedios ejercitables por la minoría para la protección de sus intereses en la sociedad. Una tarea de tal magnitud excede los límites de esta obra, cuyo objetivo es más concreto: ofrecer soluciones jurídicas razonables que ayuden a resolver el conflicto entre los socios por la ausencia o la insuficiencia de reparto de los beneficios de la sociedad.

Índice
CAPÍTULO 1
LA REGULACIÓN LEGAL Y ESTATUTARIA DEL DERECHO
AL DIVIDENDO DE LOS SOCIOS

I.Introducción

1.El problema jurídico de la falta o insuficiencia de reparto de beneficios sociales

2.Evolución legislativa reciente sobre los remedios aplicables

3.Incidencia en este ámbito del problema tipológico

3.1.La “política de dividendos” en las sociedades cotizadas

3.2.Enfoque tipológico preferente: las sociedades de capital cerradas

II.Contenido y límites del derecho de socio al dividendo

1.El acuerdo de la junta general sobre aplicación del resultado del ejercicio

1.1.Régimen legal, estatutario o contractual del dividendo como presupuesto de partida

1.2.Derechos especiales o privilegios sobre el dividendo

1.3.La libre decisión de la junta sobre el destino de los beneficios distribuibles

2.Derecho (abstracto) a participar en el reparto de las ganancias sociales y derecho (concreto) al dividendo

2.1.El derecho a participar en el reparto de las ganancias: contenido y alcance

2.2.Derecho derogable al reparto anual de beneficios, salvo previsión estatutaria

2.3.Consideración del reparto de dividendos como regla general y el atesoramiento como excepción

2.4.Interés legítimo del socio individual a participar periódicamente en el reparto de los beneficios legalmente distribuibles

2.5.Derecho al dividendo “vacío de contenido”. Referencia a los casos de usufructo

3.Dividendo legal “mínimo” y otras consideraciones de Derecho comparado

CAPÍTULO 2
CARACTERIZACIÓN DEL CONFLICTO DE INTERESES. LA IMPUGNACIÓN DEL ACUERDO DE ATESORAMIENTO ABUSIVO COMO REMEDIO GENERAL

I.Tipología y tratamiento jurídico de los conflictos de los socios en las relaciones sociales internas

1.Conflicto entre el interés de la sociedad y el interés propio de uno o más socios

1.1.Mero riesgo de daño para la sociedad: las prohibiciones de voto

1.2.Daño cierto al patrimonio de la sociedad: impugnación de acuerdos lesivos

2.Lesión de un interés legítimo de la minoría: impugnación de acuerdos abusivos

II.Disyuntiva autofinanciación- dividendos: un acuerdo inocuo para el interés de la sociedad

III.El abuso como límite flexible a la decisión discrecional de la mayoría sobre el destino de los beneficios

IV.La impugnación del acuerdo de atesoramiento abusivo

1.La conducta abusiva de la mayoría en la retención de las ganancias sociales como presupuesto para la impugnación

2.El juicio de “abusividad” del acuerdo y su relación con la causa legal de separación por insuficiente reparto de dividendos

3.Imposición abusiva, necesidad razonable y carga de la prueba

4.Anulación del acuerdo de atesoramiento abusivo y pretensión complementaria de condena al reparto de dividendos

4.1.Argumentos a favor de su admisibilidad

4.2.La evolución apreciable en la jurisprudencia

CAPÍTULO 3
EL DERECHO DE SEPARACIÓN DEL SOCIO POR FALTA O INSUFICIENCIA DE DISTRIBUCIÓN DE LOS BENEFICIOS SOCIALES

I.Incorporación, suspensión y reforma del artículo 348 bis de la ley de sociedades de capital

1.Introducción de este precepto y suspensiones en su vigencia

2.La (sustancial) reforma de diciembre de 2018 y la (superflua) de abril de 2021

II.La insuficiencia de reparto de dividendos como causa legal de separación

1.Fundamento y naturaleza jurídica del derecho de separación del socio

2.El supuesto reconocimiento de un derecho de separación por justa causa

2.1.Separación por justa causa o importantes motivos en el ordenamiento español

2.2.Artículo 348 bis LSC y recepción legal de una cláusula general de separación

3.Especialidades de la causa legal de separación por falta de reparto de dividendos

3.1.Asimilación del supuesto de hecho al incumplimiento contractual

3.2.Inexistencia de modificación sustancial del contrato de sociedad en este caso

3.3.Modificación o supresión del derecho de separación en los estatutos sociales

III.Presupuestos materiales y formales del derecho de separación por insuficiente reparto de dividendos

1.Requisitos para el nacimiento del derecho de separación por insuficiencia de dividendos

1.1.Transcurso de cinco años desde la constitución de la sociedad

1.2.Falta de reparto como dividendo de, al menos, una cuarta parte del beneficio distribuible del ejercicio anterior

1.3.Continuidad en la obtención de beneficios y en la aplicación de una política de autofinanciación por la sociedad

1.4.El derecho de separación del socio de la sociedad dominante de un grupo

2.Legitimación y plazo de ejercicio del derecho

IV.Efectos jurídicos derivados del ejercicio del derecho

1.Ineficacia de la revocación del acuerdo que otorga el derecho de separación

2.Pérdida de la condición de socio, derecho al reembolso del valor razonable de las acciones o participaciones y amortización o adquisición de estas

2.1.Momento en que se deja de ser socio por separación

2.2.El reembolso del valor razonable y la amortización o adquisición de las acciones o participaciones sociales

BIBLIOGRAFÍA