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La Reforma Concursal del Real Decreto-ley 1/2014, en Materia de Refinanciación y Reestructuración de Deuda Empresarial

La Reforma Concursal del Real Decreto-ley 1/2014, en Materia de Refinanciación y Reestructuración de Deuda Empresarial
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  • ISBN: 9788490539989
  • EAN: 9788490539989
  • Editorial: Tirant lo Blanch
  • Fecha de la edición:
  • Colección: Reformas
  • Nº Pág.: 287

Materias:

Colección: Reformas

Es objeto de este libro el examen del crítico del Real Decreto-ley 412014, de 7 de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes en materia de refinanciación y restructuración de deuda empresarial (BOE núm. 58, de fecha 8 de marzo de 2014), a través del cual el legislador, vuelve a la carga y nuevamente modifica el contenido de las normas protectoras e incentivadoras de los acuerdos de refinanciación, alguna de ellas previamente reformadas escasamente ¡cuatro meses antes! mediante la Ley 14/ 2003, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.

Dicha norma, pobre y deficiente desde un punto de vista de técnica legislativa, supone el triunfo de aquellas tendencias defensoras de un régimen amplio y absolutamente protector de las operaciones de refinanciación desde la perspectiva, se dice de todos los acreedores pero re,almente, de las entidades financieras. Y especialmente, de los fondos de inversión y capital riesgo (los famosos "inversores internacionales"). Por asr decirlo, en el Real Decreto ley 4/2014 se pone "toda la carne en el asador" y de manera cuasi definitiva, configura un sistema protectorio de los acuerdos de refinanciación exorbitante, buscando incentivar su suscripción eliminando incertidumbres y rigideces resultantes, según se dice, de la normativa preconcursal y concursa!. Así se introducen paralizaciones de ejecuciones singulares durante el 5 Bis LC, ampliación y flexibilización del régimen anti rescisorio, sea limitado (art. 71 bis LC), sea absoluto (DA 4ª LC), ampliación temporal de la protección del fresh money, nuevos efectos objeto de extensión a los acreedores disidentes ex Da 4ª LC (incluidas daciones en pago, capitalización de dudas, quitas etc), medidas protectoras e incentivadoras del acuerdo desde la perspectiva de la consideración del acreedor eventualmente como administrador de hecho o la subordinación de su crédito. O cambios en el régimen de la calificación concursal para incentivar las operaciones de capitalización de deudas, "invitando" a los socios y administradores de la deudora a cometerlas so pena de verse afectados por la calificación e imponérseles responsabilidad concursal. Porque así lo reclaman y lo exigen los mercados y los inversores internacionales: seguridad e inmunidad para invertir su dinero en España. O mejor dicho, buscan invertir sin correr riesgo, algo antitético. Curioso cuanto menos. Más aun que se asuma esa exigencia con naturalidad.
Índice
I. INTRODUCCIÓN 13
II. LA COMUNICACIÓN DEL ART. 5 BIS LC TRAS LA APROBACION DEL REAL DECRETO-LEY 4/2014 25
II.1. Finalidad del art. 5 bis LC: protección no sólo al deudor que negocia una propuesta anticipada de convenio, sino también a quien conviene un acuerdo de refinanciación con sus acreedores o un acuerdo extrajudicial de pagos 25
II.2. La protección del deudor tras la comunicación del art. 5 bis LC. Escudo ante solicitudes de concurso necesario y el riesgo de calificación culpable del posterior concurso de acreedores. Ahora también paralización de ejecuciones 35
II.2.1. Alcance de la protección conferida al deudor por la comunicación del art. 5 bis LC 39
II.3. Presupuestos de la comunicación 54
II.3.1. ¿Insolvencia del deudor? 54
II.3.2. ¿La comunicación debe presentarse dentro del plazo de dos meses a que alude el art. 5.1 LC? 58
II.3.3. El inicio de negociaciones para negociar la propuesta anticipada de convenio, el acuerdo de refinanciación o el pacto extrajudicial de pago 59
II.3.4. Posibilidad de presentar propuesta anticipada de convenio 61
II.4. Procedimiento 62
II.4.1. Forma de la comunicación 62
II.4.2. Legitimación 65
II.4.3. Juzgado competente 67
II.4.4. Plazo de presentación 67
II.4.5. Contenido de la comunicación. ¿Control judicial de la misma? 68
II.5. Tramitación de la comunicación 72
II.6. Efectos de la comunicación 78
II.6.1. Comportamiento del deudor durante el periodo de protección 82
II.6.2. ¿El deudor debe agotar los plazos protectorios? 84
II.6.3. El deudor, o el mediador concursal, no insta la declaración de concurso, o la presenta una vez transcurrido el plazo de un mes, habiendo solicitud de concurso necesario pendiente de provisión 85
II.6.4. El deudor, o el mediador concursal, presenta, una vez transcurrido el plazo de un mes, la solicitud de concurso sin que nadie hubiese instado su concurso necesario 85
II.6.5. Transcurrido el plazo, ni el deudor ni ningún legitimado al efecto, instan el concurso del primero 86
II.6.6. El deudor ha dejado de ser insolvente durante el periodo de protección 86
II.7. ¿Cabe el ejercicio de la acción directa ex art. 1597 CC? 89
III.8. La acción rescisoria concursal y la comunicación del art. 5 bis LC 91
III.9. La comunicación del art. 5 bis LC y la homologación del acuerdo de refinanciación ex DA 4ª LC 92
III. LA PROTECCIÓN DEL ACUERDO DE REFINANCIACIÓN FRENTE A LA ACCIÓN RESCISORIA CONCURSAL. EL NUEVO ART. 71 BIS LC 95
III.1. Finalidad del art. 71 bis LC. Protección de determinados acuerdos de refinanciación frente a la acción rescisoria concursal 98
III.2. Los acuerdos de refinanciación incluidos en la norma 102
III.2.1. Régimen general: art. 71 bis 1 LC 103
III.2.1.1. Carácter mínimo del acuerdo. ¿Caben otros negocios en el acuerdo de refinanciación? 104
III.2.1 2. Ampliación del crédito disponible 107
III.2.1.3. Modificación de obligaciones 110
III.2.2. Partes del acuerdo 112
III.2.2.1. Deudor 112
III.2.2.2. Acreedores 113
III.2.3. Acuerdo de refinanciación y plan de viabilidad 116
III.2.3.1. Finalidad del plan de viabilidad 117
III.2.3.2. ¿Quién redacta el plan de viabilidad? Forma del mismo 119
III.2.4. La continuidad de la empresa en el «corto y el medio plazo» 122
III.2.4.1. Sentido de la expresión «continuidad de la empresa» 124
III.2.5. Requisitos del acuerdo 126
III.2.5.1. Quorum 126
III.2.5.1.1. ¿Qué acreedores pueden suscribir el acuerdo? 127
III.2.5.1.2. Computo del quórum 131
III.2.5.1.3. Participación de los acreedores en el acuerdo. La suscripción del acuerdo por acreedores no financiadores 132
III.2.5.1.4. Acuerdos de grupos y cómputo del quórum 134
III.2.5.2. Certificación del auditor de cuentas 135
III.2.5.3. Instrumento público 138
III.3. Régimen especial: art. 71 bis 2 LC 141
III.4. El informe del experto independiente. Art 71 bis 4 LC 144
III.4.1. Procedimiento 147
III.4.2. Cualificación profesional del experto 150
III.4.3. ¿Debe intervenir el experto en la negociación del acuerdo de refinanciación? 151
III.4.4. El coste del informe 153
III.4.5. El objeto del informe 154
III.4.6. Sentido del Informe 157
III.4.7. Publicidad del informe 159
III.4.8. Incompatibilidad 159
III.4.8.1. Para ser designado administrador concursal 159
III.4.8.2. Para ser designado experto independiente 160
III.5. La eventual pretensión rescisoria 161
III.5.1. ¿La protección rescisoria impide la intervención del Juez? 161
III.5.2. Legitimación 163
IV. LA HOMOLOGACIÓN JUDICIAL DEL ACUERDO DE REFINANCIACIÓN. DISPOSICIÓN ADICIONAL CUARTA LC 167
IV.1. Acuerdos susceptibles de homologación 179
IV.2. Objeto de la homologación 190
IV.2.1. Blindaje absoluto frente a la acción rescisoria concursal 190
IV.2.2. Extensión efectos del acuerdo de refinanciación 191
IV.3. Procedimiento de homologación 201
IV.3.1. Solicitud. Plazo para instar la homologación 201
IV.3.2. Legitimación 204
IV.3.3. Competencia 205
IV.3.4. Admisión a trámite. La paralización de ejecuciones singulares 206
IV.3.5. Resolución de la homologación 208
IV.3.6. Oposición a la homologación 216
IV.3.7. Efectos de la homologación 224
IV.3.8. Incumplimiento del acuerdo de refinanciación 225
V. FRESH MONEY, ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN Y EL CONCURSO DE ACREEDORES 231
V.1. Régimen general 235
V.1.1. Dinero nuevo y refinanciación preconcursal 235
V.1.1.1. Créditos objeto de protección 237
V.1.1.2. El privilegio del dinero nuevo desde un punto de vista subjetivo 240
V.1.1.3. El pago del crédito amparado en el fresh money 241
V.1.1.3.1. El crédito contra la masa 241
V.1.1.3.2. El crédito privilegiado 243
V.1.1.4. La ausencia de control judicial en el régimen del fresh money. El destino del dinero nuevo y su incidencia en el mantenimiento del privilegio 244
V.1.2. Financiación postconcursal 246
V.1.3. Exclusión del régimen del fresh money 248
V.2. Régimen especial del fresh money hasta el 8 de marzo de 2016 250
VI. ACUERDO DE REFINANCIACIÓN: ADMINISTRADOR DE HECHO, PERSONA ESPECIALMENTE VINCULADA AL DEUDOR Y CALIFICACIÓN DEL CONCURSO 255
VI.1. Refinanciación, administrador de hecho y persona especialmente vinculada al deudor 255
VI.2. Calificación del concurso versus acuerdo de refinanciación 260
VII. OTRAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR EL REAL DECRETO-LEY 4/2014, DE 7 DE MARZO, POR EL QUE SE ADOPTAN MEDIDAS URGENTES EN MATERIA DE REFINANCIACION Y REESTRUCTURACION DE DEUDA EMPRESARIAL 271
VIII. BIBLIOGRAFÍA 277


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